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“常回家看看”的立法意义重大
去年 12 月 28 日通过的新版《老年人权益保障法》,今日( 7 月 1 日)正式
生效了。法律条文中关于与老年人分开居住的家庭成员, 应当常回家看看老年人
的规定,再次引起公众热议。不主张对此进行立法的理由主要有二:一是“常回
家看看”是纯粹道德层面的内容,法律不应干涉;二是规定了也白搭,根本行不
通;规定了却实现不了,反而损害法律的尊严。
尊重老人,在我国历史传统上真的一直只是道德规范吗?规定了真的执行不
了吗?我认为,这两个问题,其实都是伪命题。
一、自古以来,从精神上尊重老人,在身边照顾陪伴老人,一直就是我中华
法系之传统法律的内容,而不是说,这一直都只是道德层面的内容
我们知道,我国漫长的古代社会, 老年人的权益一直普遍得到了很好的维护。
例如《红楼梦》中的贾母,是贾府中最年长者,但受到荣宁二府上下人等何等的
尊重;就是乡村老人刘姥姥,在家包括板儿他爹在内,没人敢欺负姥姥,倒是姥
姥常敢数落板儿他爹; 姥姥到了贾府, 虽因她自己愿意被打趣, 而园中上下也不
敢太过失礼。
这是因为,封建时代虽然“尊卑有别,长幼有序”属于“礼”的范畴,可封建
社会之“礼”是具有法律属性的,“出礼入刑”,即违反“礼”的规范可动用刑
法来惩罚。“父母在,不远游”好像只是“礼”的范畴(道德规范),其实也是
“法”的范畴 (法律规范),因为根据在汉朝即形成以后历朝沿习的 “春秋决狱”
(《春秋》等儒家学说可以直接作为判案的依据)的司法制度,对违反者完全可
以按“不孝”来进行刑事处罚;而“不孝”甚至是十恶不赦的大罪,谁敢摊上这
个罪名哪!
可见,“常在家看看”(父母),自汉唐以来,直到民国,一直都是有法律
保障的。
二、新中国有一个时期,旧法已破,新法不立,国家各方面包括保护老年
人权益,都处于一个无法无天的法治真空状态;到了改革开放,侵犯老年人权
益的问题逐渐突出起来,保障老年人权益开始进入立法视野,并一步步深化
反而是新中国成立以后, 废除了国民党的 “六法全书”,造成旧的法被废了,
新的法又未建立起来,就这样,我国很长一个时期(也就几十年吧)处于“无法
无天”的法治真空状态。 也只是在这段时期, 老年人权益才沦为纯粹的道德范畴,
才真正面临缺乏法律保障。
当然,由于改革开放以前, 我国农村仍处于自给自足的生活状态, “父母在,
须远游” 的情形不多, 加之过去的礼法要求变成民间习惯在发挥作用, 侵犯老年
人权益的事件还不突出,或者还不敢突出。
改革开放以后, 价值观逐渐发生扭曲, 一切向钱看的现象普遍起来, 道德开
始严重滑坡, 一些过于务实的子女开始把老年人看成累赘, 虐待、遗弃老人的现
象严重起来,保障老年人权益的话题上升到了立法层面上, 1980 年的《婚姻法》
将“保护老年人合法权益”写进原则条款,具体规则则强调成年子女赡养父母;
1982 年的《宪法》只规定了赡养父母(普遍理解为仅为物质层面的要求),不
虐待老人(精神层面只要求到此);最高峰是 1996 年《老年人权益保障法》的
出台——试想, 如果老年人的权益维护得很好, 何至会想到要出台这样一部法律
呢?这从一个侧面也告诉我们,社会上侵犯老年人权益的现象已经很严重了。
改革开庭伊始, 老年人权益保障的主要问题是温饱问题, 所以着重强调从物
质上赡养老人;随着经济的发展,对于相当部分老人,子女在外发展不错,他们
的温饱问题已经解决,“常回家看看”成了矛盾的主要方面。例如,北京房山
83 岁的老人朱某称,自己不缺钱,有退休金和医保,但就是孤独和寂寞,希望
法院判令 6 个子女每周至少轮流探望 1 次;又比如,一老人在首都国
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