【财务管理收款付款 】公司设立中发起人收取预付款的定性及责任承担.pdfVIP

{财务管理收款付款}公司 设立中发起人收取预付款 的定性及责任承担 该判决不服提出上诉。宿迁市中级人民法院二审认为，合同约定租金每年 8 千 元，10 年不变，共租用 15 年。前 10 年不提高租金对孙从香有利。从 11 月 25 日陶明绪给孙从香收据内容看，“此据不作为法庭证据，但具有拆迁补偿依据” ， 说明只有发生拆迁情形才能作为证据使用。故争议的 3 万元系为保证合同履行 而预交的款项，属于履约保证金。于 2003 年 8 月 21 日作出(2003)宿中民一终 字第 357 号民事裁定，撤销(2003)沭民一初字第 22 号民事判决，发回重审。 沭阳县人民法院于 2003 年 12 月 5 日作出(2003)沭民一重初字第 22 号民事判 决，重审认为，被告出具给原告的 3 万元收条中未对该款的性质作出明确的约 定，原告主张定金依据不足。从双方当事人交款的目的、行为以及行业交易习 惯上看，该款应当认定为履约保证金。原、被告合同正在履行过程中，原告主 张返还该款没有法律依据。双方在租赁合同中未约定解除合同的条件，被告已 经将房屋交付给原告使用，履行了合同的主要义务，合同的目的能够实现，原 告要求解除合同的诉讼请求不予支持。故判决：驳回原告的诉讼请求。孙从香 不服提出上诉，宿迁中院于 2004 年 4 月 19 日作出(2004)宿中民一终字第 113 号民事判决，维持原判并发生法律效力。 孙从香仍不服并申请再审，宿迁中院于 2005 年 3 月 4 日作出(2005)宿中民再终 字第 0007 号民事裁定，撤销上述一、二审民事判决，将本案再次发回重审。 沭阳县人民法院再审认为，陶明绪在开发蓝天市场过程中，以自己和设立中公 司名义收取孙从香现金 30000 元并与其签订承租合同行为，虽然实施该行为时 沭阳县明光商贸有限公司尚未领取营业执照正式成立，但其行为已得到成立后 公司的认可，因此所产生的权利义务关系对双方均有约束力。由于双方在签订 承租合同时没有对此前已收取的 30000 元进行明确约定，导致在合同履行过程 中对此款性质发生争议。为此在双方没有书面约定且存在争议的情况下，原告 主张该款是定金无事实依据。被告主张该款是进入市场的履约保证金证据不 足，均不予采信。沭阳县法院认为此笔 30000 元款的性质既不属订约定金，也 不属履约保证金，依据双方约定的交款目的，应认定为订约保证金，在租赁合 同订立后该款应予返还或冲抵租金。陶明绪以个人和设立中公司名义收取孙从 香 30000 元款的行为是为了公司利益而实施的，该行为已得到成立后公司的认 可，由此产生的法律后果陶明绪个人或成立后的公司均可承担相应民事责任， 孙从香可以选择性的向陶明绪个人或者成立后的公司主张权利，现孙从香选定 陶明绪个人并要求其对 30000 元订约保证金承担返还责任，符合相关法律规 定，依法予以支持。于 2005 年 10 月 19 日作出(2005)沭民一再初字第 10 号民 事判决判决：被告陶明绪返还原告孙从香 30000 元。 陶明绪不服提出上诉，宿迁中院审理认为，陶明绪在开发蓝天市场过程中，以 自己名义收取孙从香现金 30000 元并出具了收据，该行为得到成立后公司的认 可，由此产生的法律后果陶明绪个人或成立后的公司均可承担相应民事责任。 此笔 30000 元款的性质为订约保证金，在租赁合同订立后该款应予返还或冲抵 租金。孙从香可以选择性的向陶明绪个人或者成立后的公司主张权利。现孙从 香依据 2000 年 8 月 20 日陶明绪出具给其的收据要求陶明绪个人对 30000 元款 承担返还责任，依法应予支持。陶明绪关于收取孙从香 30000 元款的行为是职 务行为，其不应承担返还责任的上诉理由不能成立，不予采信。判决：驳回上 诉，维持沭阳县人民法院(2005)沭民一再初字第 10 号民事判决。 [评析] 本案之所以五次裁判作出不同的裁判，主要在于承办法官对陶明绪收取孙从香 3 万元预付款的性质及承担责任主体的认定两个问题上出现争议。 本案的首要问题是陶明绪收取孙从香 30000 元款的行为应由谁承担责任问题。 这个问题如果得到解决，实体如何处理就可以迎刃而解了。 一种观点认为，陶明绪收取孙从香现金 30000 元，是以自己名义实施的行为， 该行为实施时，明光公司尚未成立，因此属个人行为，应由个人承担责任;另一 种观点认为，陶明绪虽是以自己名义收取孙从香现金 30000 元，但从事后明光 公司与孙从香签订了租赁合同，及明光公司另外又给孙从香出具了一张 30000 元收据等事实看，陶明绪在明光公司成立前收取孙从香 30