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论证券商与投资者的法律 关系 摘要证券商与投资者间法律关系的性质无论在理论界还 是在实务界都是见仁见智本文根据我国合同法对间接代理的 创新性规定对传统代理说进行修正厘清了证券商与投资者间 法律关系的性质并以此对常见证券交易纠纷进行分析为实务 处理上作了理论贮备和实践示范 关键字证券商投资者间接代理交易纠纷 我国证券法规定证券交易所采用会员制投资者不能 直接进入证券交易市场要在证券交易所进行证券买卖需要以 具有会员身份的证券商即证券法上的证券公司为媒介许多投 资者进入证券市场前并不知道自己与证券商具有何种法律关 系证券商对自己在此法律关系中具有什么样的法律地位也不 是非常清楚因而在买卖证券过程中出现纠纷时以什么样的法 1 律关系处理进而明确双方法律责任非常之模糊近年来此类因 双方法律关系不明确引起的纠纷有上升趋势人民法院在审理 此类案件时也常感棘手如何界定证券商与投资者之间的法律 关系是人民法院审理此类案件时正确适用法律的前提 证券商与投资者之间的法律关系的性质 证券商按其从事业务的性质不同可分证券承销商、 证券经纪商和证券自营商由此形成与投资者之间的不同的法 律关系本文所称的证券商与投资者之间的法律关系是指证券 商作为经纪人与投资者之间形成的法律关系 目前对于这一问题主要有四种不同的观点 2 1、代理说这一观点认为证券商与投资者之间的法律 关系是代理关系因为 “从实际运作来看经纪行为从本质上具 有代理行为的基本特征确切指民事行为中的委托代理行 为”1在我国有关行政法规和地方证券交易立法中例如《上海 证券交易管理办法》第 42条《深圳市股票发行和交易管理暂 行办法》第 49 条《证券公司管理暂行办法》第 12 条等都采 用 “代理证券买卖”这一说法甚至证券法第 137 条也规定了 “在证券交易中代理客户买卖证券从事中介业务的证券公司 为具有法人资格的证券经纪人”等等也有学者撰文提出这一 观点 2可见代理说在我国具有广泛代表性 2、行纪说这一观点认为证券商与投资者之间的法律 关系是行纪关系该观点也有很多学者认同 3 他们认为包括我 国在内的大陆法系国家的民法均采用狭义代理概念即代理仅 指以被代理人名义的法律关系法律行为后果直接归属被代理 人而 “在证券交易过程中证券商执行客户委托须以自己名义 进行”4 因此代理说在法律上是站不住脚的而行纪则是行纪 人受委托人委托以自己名义用委托人的费用为委托人办理 购、销和寄售等业务并收取佣金的协议据此推论我国证券商 接受投资者委托以其名义入市交易当属行纪性质非为委托代 3 理 3、居间说这一观点认为证券商与投资者之间的法律 关系是居间关系该观点认为证券商为客户提供信息报告签订 证券买卖合同的机会或充当签订合同的媒介而由客户付给报 酬其法律依据是证券法第 137 条的规定 “在证券交易中代理 客户买卖证券从事中介业务的证券公司为具有法人资格的证 券经纪人”从事 “中介”确实可以理解为居间虽然不无道理 但证券公司和投资者在证券交易中的主要的、实质的关系看 是为投资者买卖证券、结算、交割、过户等关系在这些关系 中证券商很难说是以居间人的身份出现的因此证券经纪商是 居间人的观点与我国证券交易的实际情况不甚相符 5 所以此 说已被学术界和实务界所不采 4、经纪说这一观点认为证券商与投资者之间的法律 关系是经纪法律关系具体又分二说一说认为经纪法律关系即 特殊的合同—代理关系这一观