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美国企业合并制度的研究与借鉴 吕明瑜 郑州大学法学院 教授 关键词: 美国/企业合并/反垄断立法/借鉴 内容提要: 美国作为一个反垄断法非常发达的国家，其用于阻止 经济力量集中的企业合并制度，对许多国家的反垄断立法产生重要影 响，对世界各国企业合并的控制普遍具有指导意义。在我国反垄断立 法的推进过程中，研究美国企业合并制度及变化特点，借鉴其中的成 功经验，对于合理构建和完善我国企业合并制度具有重要意义。 美国是世界范围内反垄断立法最为发达的国家之一。企业合并控 制规则，作为美国反垄断法的核心组成部分，较好地体现了规制企业 合并，阻却经济力量集中的客观合理性与成功经验。尤其是20 世纪 80 年代以来，美国企业合并规则适应现代经济要求所产生的新变化 与新发展，对合理构建和完善我国企业合并管制制度具有重要借鉴价 值。 一、20 世纪80 年代以前美国企业合并制度的构建与特点分析 美国的企业合并立法主要有四部分组成：1890 年颁布的《谢尔 曼法》的有关内容;1914 年颁布的《克莱顿法》的有关内容及对该法 予以修订所形成的单行法规;1968 年美国司法部颁布的《合并准则》 1 及对该准则予以修订所形成的规则;美国法院在审理企业合并案件过 程中所形成的判例等。其中，《谢尔曼法》对企业合并采取高度立法 的原则，即对任何妨碍自由贸易与竞争的企业合并都予以严厉禁止， 从而构成了美国企业合并制度的法律基础; 《克莱顿法》对企业合并 的控制采用“早期原则”，即在企业合并形成的早期，当可以合理地 预见到某种企业合并将破坏自由贸易与竞争时，即可对其实施法律控 制。这一原则对于将基于企业合并而产生的垄断及时的遏止在萌芽状 态具有重要意义，从而确立了美国企业合并中的事前控制制度;美国 的《合并准则》，由美国的司法部、联邦贸易委员会颁布，目的是为 联邦政府的反垄断机构提供关于企业合并的分析框架，其在性质上是 行政规定，对于法院的司法审判工作不具有法律约束力，但在实际上， 美国的企业合并政策主要体现在这些准则之中;美国作为一个判例法 国家，法院审理企业合并案件过程中所形成的判例及通过判例所确立 的企业合并法律原则，是美国企业合并法的重要内容之一。 对前述美国一系列企业合并立法的具体内容进行考察分析可以 看出，美国的企业合并法律制度(从构建之初至20 世纪80 年代)具有 下述几方面的特点： (一) 对企业合并实行事前事后双重控制 美国最高法院在执行《谢尔曼法》所确定的企业合并规则时，逐 渐确立了法律适用上的“合理原则”，即一项企业合并是否违法，主 要看该合并的效果是否实质地削弱竞争或势必形成垄断。法律所禁止 2 的只是那些“不适当地”或者“以不公平的方式”限制竞争的行为， 在企业合并的情况下，法院不仅需要测度因合并被减弱的市场竞争程 度，而且还要考虑有关市场竞争的所有情况，即要考虑合并可能产生 的所有后果。合理原则的适用，给法官以很大的自由裁量权，因为就 具体案件来说，在 “合理”与“不合理”之间人们往往难以划分一 个明确的界限，使得企业合并法律实施的后果具有了相当大的不稳定 性，往往导致对企业合并的迁就与放任。而克莱顿法的“早期原则” 则对这一缺陷给予了很好的补救。那些因为合理原则而不受《谢尔曼 法》追究的企业合并，却会因其具有危害自由贸易与竞争的可能性， 而受到《克莱顿法》的控制。因此，“合理原则”与“早期原则”的 配合，很好地体现了美国对企业合并事前事后双重控制的特点。 (二) 对横向合并、纵向合并、混合合并实行一体控制 美国通过一系列法律规定，对包括横向合并、纵向合并和混合合 并在内的各种企业合并予以统一规制。 横向合并一贯是美国反托拉斯法最受严格管制的对象。其理由 是，既然企业商定价格的行为被视为本身违法的行为，那么，因为横 向合并的结果会使合并的企业一起商定价格，横向合并自然也就应视 为本身违法的行为。纵向合并的规则主要体现在1968 年的《合并准 则》之中，该准则规定，如果一个或者一系列纵向合并对市场上的生 产商或者销售商可能会构成进入市