商标权与著作权冲突的认定与处理 商标权与著作权的冲突，是指在同一个 .docVIP

PAGE PAGE 9 商标权与著作权冲突的认定与处理 商标权与著作权的冲突，是指在同一个客体之上，由不同的民事 主体分别享有商标权和著作权，因而产生的法律纠纷。商标权与著作权之间的冲突，是最典型的知识产权权利冲突之一，也是在司法实践中经常发生、在学术界引起热烈讨论的问题之一。我国目前尚缺乏具体、明确的法律规范加以调整，如何认定与处理商标权与著作权的冲突，值得我们在理论上和实践中深入探讨。 一般来说，著作权与商标权的客体在法律性质上并不相同。著作权的保护基于作品的独创性（或称原创性），其客体属于智力劳动成果；而商标权的保护则基于商标的显著性（或称识别性），用以区分商品或服务的提供者，其客体属于工商业标记。但两者的界限并不是泾渭分明的，有时候，设计商标的过程也是创造性智力劳动的过程，在达到一定创作高度的情况下，商标就可以成为《著作权法》意义上的作品。如果商标注册人与商标设计者为同一主体或者取得了商标设计者的授权，则不会产生权利冲突的问题；如果当事人未经许可，擅自将他人享有著作权的作品申请注册商标或者作为商标加以使用，就会造成与他人著作权的冲突。 一、商标权与著作权发生冲突的情形 商标的种类以构成要素为标准可以分为文字商标、图形商标、立 体商标等。相应的，作为著作权客体的作品中可能与商标权发生冲突的主要有文字作品、美术作品、摄影作品、建筑作品。在美国、英国、法国等对音响商标（也可称为听觉商标）予以保护的国家，使用音乐作品的片断作为商标的情况是很常见的。我国商标法保护的客体目前仅限于可视性标记，尚未允许音响商标注册，因此在现行法条件下，就音乐作品而言不会发生商标权与著作权的冲突。 1、 文字商标与文字作品 文字商标是指以文字为构成要素的商标，这里的文字包括中文、 外文。文字商标的表现形式是多种多样的，可以是普通字体、书法字体或图形化的美术字体。 一般来说，由于文字作品均有一定的篇幅，因而往往不符合商标法规定的对商标显著性的要求。曾经有企业将伟人诗词作品在香烟商品上申请注册商标，这既涉及著作权保护的问题，另外也涉及产生不良社会影响的问题，该商标最后被驳回。 在实践中大量发生的是当事人将一些短句申请注册商标的情况。这里的短句通常为企业长期使用、宣传的广告短语，其中有的广告短语具有一定的独创性，可以构成受著作权法保护的作品。例如，使用于某胶卷广告宣传中的“串起生活每一刻”、使用于某处理器广告宣传中的“给电脑一颗奔腾的‘芯’”即属此类。未经许可将他人独创的短语申请注册商标，就会造成商标权与著作权的冲突，在后商标会因为侵犯他人著作权而被撤销。 2、图形商标、立体商标与美术作品、摄影作品、建筑作品 当事人之间就图形商标与平面美术作品发生权利冲突的情况比较常见。在这方面，早期的“三毛及图”、“武松打虎图”商标纠纷案曾经引起学术界的热烈讨论，有关商标的注册人因为未经许可使用了他人享有著作权的“三毛”漫画作品、“武松打虎”连环画作品，其注册、使用多年的商标被依法撤销，教训是非常深刻的。最近一段时间，商标评审委员会裁决的“上岛及图”商标争议案也受到了社会各界的广泛关注。 立体商标（或称三维标志）是我国2001年《商标法》新增加的商标种类。立体商标可以分为两种，一种是与商品无关的装饰性外形，如咸亨酒店的孔乙己、肯德基的桑德斯上校、劳斯莱斯的小飞人等；另一种则是商品或商品包装的外形（如可口可乐、酒鬼酒的瓶子等）、商业外观。与商品无关的装饰性外形，可以构成雕塑作品；商业外观，主要是指一些有独特风格的餐馆或加油站等经营场所的外观，则可以构成建筑作品。当事人如果将他人享有著作权的雕塑作品、建筑作品申请注册商标，就会造成立体商标和雕塑作品、建筑作品之间的权利冲突。 二、有关商标权与著作权冲突的法律规定 关于包括著作权在内的在先权利保护问题，在国际公约及各国法 律中均有相关规定。 《保护工业产权巴黎公约》早在1911年就在第6条之五B款第1项明确规定，侵犯第三人既得权利的商标不得注册。TRIPS协议第16条第1款把“不得损害已有的在先权”作为获得注册乃至使用商标的条件之一。《法国知识产权法典》将著作权明确规定为可以对抗在后商标的一种在先权利。《德国商标和其他标志保护法》第13条规定，商标注册人以外的其他人，在注册商标的在先权日之前，已获得其他在先权利，并且该权利人有权禁止在德国领土范围内使用该注册商标，则可撤销该商标的注册。这里所述的其他权利包括：名称权；肖像权；著作权；植物品种名称；地理来源标志；其他工业产权。 我国2001年修订的《商标法》第9条规定：“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”第31条又重复规定了“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利”。目前比较一致的看法是，著作权属于我国《商标法》所规定的在先权