法律知识研究合伙制度问题.docx

法律知识研究合伙制度问题 省人民政府水行政主管部门建立水土 保持监测网络，对全省水土流失动态进行监测、预报， 省人民政府定期将监测、预报情况予以公告。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土 保持监督管理机构，应当建立执法 合伙制度问题研究 马强 关键词: 合伙制度 /法人合伙 /不容否认合伙 内容提要 : 法人合伙、不容否认合伙是合伙法中的两 个重要问题，我国《合伙企业法》对此未予规定。允许法 人合伙，有利于促进企业的资产重组，实现社会资源的优 化配置，也有利于促进企业向专业化、集约化发展。而不 容否认合伙制度对保护善意第三人的合法利益十分有利。 基于此，我国合伙法应当规定法人合伙和不容否认合伙制 度，以促进合伙的健康发展。 由于受主客观条件的限制，现已公布的《合伙企业法》 还存在缺憾，特别是合伙制度的若干基本问题，《合伙企 业法》尚未规定，而这些问题在社会生活中已经存在，有 鉴于此，对我国《合伙企业法》所未规定的问题加以探讨， 无疑会对我国合伙企业制度的完善有所裨益，本文试就法 人合伙、不容否认合伙两个问题发表些粗浅看法。 、法人合伙 法人合伙一直是存有争议的问题，我国学者对这一问 题总体上有禁止主义和许可主义两种主张。《民法通则》 第 52 条规定了法人之间的合伙型联营，据此，应当说我国 法律是允许法人合伙的，《民法通则》颁布实施后，我国 对法人能否成为合伙成员的问题意见基本趋于一致，绝大 多数人认为法人可以成为合伙成员 （ 注：全国人大常委会财 经委编：《合伙企业法、独资企业法热点问题研究》，人 民法院出版社1996年版，第149?150页。），《公司法》 实施后，由于《公司法》对公司转投资问题作了限制性规 定，于是法人能否组成合伙又引起了广泛的争论，与此同 时，事业机关法人能否参加合伙也成了争论的焦点，反对 法人参加合伙的学者认为：首先，允许法人成为合伙人， 不利于保护股东和债权人的利益。同时，有两个问题无法 解决，一是《公司法》对公司的转投资作了不得超过总资 本的 50%的限制，如果公司成为合伙人， 可能突破这一限制 ; 二是如果事业法人成为合伙人，在实践中存在许多难以具 体操作的困难 （ 注：全国人大常委会财经委编：《合伙企业 法、独资企业法热点问题研究》，人民法院出版社 1996 年 版，第 2 页。 ） 。其次， 合伙人对于企业债务需承担无限 清偿责任，如果是负有限责任的企业 （ 如有限责任公司 ） 参 加合伙或者无限公司或独资企业，则发生本来负有限责任 的企业再负无限责任的问题，这些企业不能保证履行无限 清偿责任，它们缺乏负无限责任的能力 （ 注：全国人大常委 会财经委编：《合伙企业法、独资企业法热点问题研究》， 人民法院出版社 1996年版，第 106 页。） ，而且，法人加 入合伙，意味着法人财产的转投资，这一方面造成法人财 产的不稳定状态，影响法人对债务的清偿能力，使法人的 债权人难以得到可靠的财产保证，另一方面又对股东利益 构成潜在威胁，因为股东的同一投资将为公司的经营活动 和合伙的经营活动承担双重风险，这会导致公司股东承担 无限连带责任 （ 注：方流芳：《关于合伙的几个问题》 ，《法 学研究》 1987年第 5期，第 48页。） 。最后， 由于法制不 健全，我国国有企业及其他企业法人国有资产流失严重， 允许法人参与合伙，就意味着允许法人与个人合伙经营， 这样做，一则会加快国有资产流失，二则可能因合伙而使 法人母体受制 （ 注：全国人大常委会财经委编：《合伙企业 法、独资企业法热点问题研究》，人民法院出版社 1996 年 版，第 33页。） 。作者认为，在我国，法人完全可以成为 合伙企业的成员。 第一，法人是具有独立人格的民事主体，有权独立决 定自己的生产经营活动，包括根据生产经营需要处分、使 用自己的财产。对外转投资是法人生产经营活动的重要组 成部分，法人加入合伙，是法人基于自己的意志和利益， 以所有者或者经营者的身份使用、处分自己财产的民事法 律行为，既然确认法人的独立民事主体地位，就应当承认 法人处分自己财产的权利能力，就应当允许法人基于自身 的需要选择不同的投资方式组成不同的市场主体，这也是 企业经营权内在要求的外在体现。法人投资设立公司和设 立合伙本质上并无实质差别，《公司法》允许公司通过转 投资设立公司，那么同样也允许公司通过转投资加入合伙。 法人 （ 公司） 以其拥有的独立财产加入合伙，形成共有关系， 法人在合伙财产中的应有份额仍是法人财产的组成部分， 法人本身财产并未因其加入合伙而减少。当然，公司加入 合伙，要受《公司法》有关转投资数额的限制，但是这种 转投资量上的限制不能改变公司加入合伙的质的规定性。 第二，公司加入合伙，以其全部财产对合伙债务承担 无限责任，这与公司应承担的有