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。 契约型私募投资基金的若干法律问题 2015 年第 02 期 作者 : 赵艳春 陈宥攸 阅读 3,373 次 《证券投资基金法》 （以下简称《基金法》）第三条规定：基金管理人、基金托管人和 基金份额持有人的权利、 义务， 依照本法在基金合同中约定。 该规定为非公开发行的证券投 资基金以契约作为法律载体提供了法律依据。 2014 年 8 月 21 日，证监会下发《私募投资基 金监督管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）。《暂行办法》扩大了私募基金的范围， 将证券类投资基金、 非证券类投资基金 （以股权及其他不在交易所流通的非标准财产为投资 对象的私募投资基金） 均纳入私募投资基金的范围， 可以适用 “契约型”的基金形式。 同时， 对《基金法》及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》 （以下简称《登记备 案办法》 ）进行了框架性的梳理和疑难点的补充， 使得契约型私募基金的投资运作有更明确 的法律依据、更具可操作性，真正开启了契约型私募基金的新纪元。 自 《暂行办法》实施以来， 笔者参与了多个面向律师及私募机构的契约型私募基金交流 会，并为一些知名私募机构设立发行契约型私募基金提供了专项法律服务。 结合与专业律师 及私募机构的交流情况， 以及在为私募机构设立发行契约型私募基金提供法律服务过程中总 结的经验， 我们对契约型私募基金相对其他组织形式私募基金的优势、 契约型私募基金设立 的若干问题及对外投资的主体及范围等问题谈谈看法。 一、契约型私募基金相较于有限合伙等组织形式私募基金的优势 （一）合格投资者人数优势 《基金法》第八十八条规定： 非公开募集基金应当向合格投资者募集， 合格投资者累计 不得超过二百人。 这就意味着契约型私募基金的合格投资者人数上限将达到 200 人。根据 《中 华人民共和国合伙企业法》 （以下简称《合伙企业法》）第六十一条“有限合伙企业由二个 以上五十个以下合伙人设立”的规定，有限合伙企业的合伙人人数不能高于 50 人。从投资 者人数的上限看， 契约型私募基金的投资者人数上限是合伙企业合伙人人数上限的四倍， 有 利于私募基金的资金募集。 （二）操作便利优势 精选资料，欢迎下载 。 《合伙企业登记管理办法》第二条规定：合伙企业的设立、变更、注销，应当依照合伙 企业法和本办法的规定办理企业登记。 第三条规定： 合伙企业经依法登记， 领取合伙企业营 业执照后， 方可从事经营活动。 根据该规定， 工商登记是合伙企业合法经营的前提条件。而 在合伙企业合伙人等事项变更的过程中，一般需要所有合伙人亲自到工商局办理变更登记， 手续繁琐， 耗时长。 契约型私募基金以基金合同作为规范投资者、 基金管理人、基金托管人 之间权利义务的法律载体， 无需工商注册， 简化了基金设立及变更过程中繁琐的工商登记手 续，具有操作便利的优势。 （三）契约型私募基金具有税收优势 当前，与私募基金相关的税收主要是所得税与营业税。在基金层面， 《合伙企业法》第 六条规定： 合伙企业的生产经营所得和其他所得， 按照国家有关税收规定， 由合伙人分别缴 纳所得税。 因此， 有限合伙制私募基金在基金层面不收取所得税。 这也是有限合伙成为私募 基金主要组织形式的重要原因。 《中华人