我国股份回购的现实意义与立法完善.docxVIP

我国股份回购的现实意义与立法完 股份回购是当前我国证券市场的新课 题。1999年云天化以协议回购的方式收买公 司第一大股东所持国有法人股中的 2亿股, 开创了我国上市公司以注销为目的回购公 司股份的先河。紧接着，申能股份、青岛啤 酒等上市公司也相继宣布了股份回购计划， 引起证券市场的强烈反响。对于股份回购， 我国《公司法》和《上市公司章程指引》都 有所规定，但还不完善。如何规范、完善股 份回购立法已成为我国公司、 证券法制建设 的一项紧迫的任务。 一、我国股份回购的现实意义 股份回购是指公司通过一定的途径购 回已发行在外股份的行为。 尽管股东在公司 成立后不能撤回投资是公司制度的一项基 本要求，但为调节资本构造、安定股市行情、 防卫敌对性企业收购等目的， 各国无不根据 本国具体情况，在一定条件下容许公司回购 自己股份。就我国实际情况考察，股份回购 对于国有公司股本结构的优化、 职工持股计 划的实施以及少数股东利益的保护等方面 具有更现实的意义。 首先，股份回购是公司国有股退出的重 要途径。众所周知，在我国相当数量的股份 有限公司中，国有股占据相当大的比例。由 于国有股股本过大、 持股比例过高且不能流 通，一方面，股东多元化的目标无法实现， 公司法人治理结构不能真正建立； 另一方面, 证券市场优化配置资源的功能无法充分发 挥，上市公司的质量得不到提高。根据十五 届四中全会通过的〈〈中共中央关于国有企业 改革和发展若干重大问题的决定》的要求， 国有经济必须进行战略性大调整，采取有进 有退、有所为有所不为的策略。在一些关系 到国计民生的重要行业， 国有经济将继续占 据主导地位。而在其他行业，国有经济将有 步骤地退出。国有或国家控股的股份公司是 国有经济的重要组成部分， 如何就其国有股 进行转让或置换，适当降低其比例，以优化 公司股权结构，就成为实现国有经济战略性 大调整的一个重要环节与步骤。 国有股退出的途径很多。 股份回购是其 中非常重要的途径之一。 动用股份回购一是 可以解决国家股、法人股与社会公众股价格 上的双轨制问题。我国的上市公司在发行股 票时，对国有股股东采取按面值发行，对社 会公众股股东则采取高溢价发行。这样，如 果贸然放开对国有股的流通限制， 使其与社 会公众股一起并轨流通，对社会公众股股东 是不公平的。而通过股份回购则可以针对国 有股与社会公众股在发行价格上的区别， 依 各自公平、合理的价格予以收买，解决二者 的价格差异问题。二是对证券二级市场的冲 击较小。制约国有股流通的一个重要因素即 是国有股数额巨大，而证券市场的承受能力 相对较小。目前市场上的 1836亿国有股， 按每股净资产值计算，其总价值为亿元。即 使只将其中的一半按每股净资产值配售出 去，我国目前的证券市场也无法承受。而股 份回购一方面可减少国家股、 法人股的数量, 提高社会公众股在公司中所占的比例； 另一 方面却不增加二级市场股份的流通量， 从而 减少国有股退出给证券市场带来的冲击 其次，股份回购便于职工持股制度的运 用。职工加入公司成为股东，不仅有利于提 高企业经营绩效，而且有助于实现经济民主。 正因如此，职工持股制自法国开创以来，一 直为欧美各国所青睐。 我国自实行股份制改 革开始企业即有内部职工持股。 尽管它在现 实经济生活中还存在许许多多的问题， 但不 能因噎废食，而应予以完善，并积极引导和 利用这一制度为我国建立现代企业制度服 务却已是人们的共识。 为便于职工持股计划 的实施，公司必须有买回股份的权利。一方 面股份回购可为员工持股充分提供股份来 源。我国企业原有的职工持股均依靠新股发 行。而新股的发行需经行政审批等严格程序， 难以达此目的。股份回购较之新股发行更具 圆滑化、弹性化，可以满足职工持股的灵活 性要求。另一方面，股份回购可为退职员工 的股份提供退出途径或收回渠道。 职工持股 制度的目的在于为员工谋取福利， 争取职工 向心力，减少劳资对立。一旦职工失去其雇 员身份，其持有的股份就可能有返还或收回 的必要。对公司而言，有数项理由愿将该股 份收回：公司可能不愿将股份保留在现为克 争者所雇佣之人的手中； 其可能希望收回该 股份，以使公司得再出售于职工之继任者而 无须增资；若该股份原系以低于其本来之价 值提供给职工，公司得防止其因离职而就该 较低之股份获益。对职工而言，在情事变更 下，也很可能希望公司收回股份， 返还股金。 在股份转让受限制、欠缺交易市场的有限责 任公司尤其是如此。我国职工入股后不能退 股，只允许在一定条件下将其转让。允许转 让虽可使职工收回投资， 但没有考虑公司收 回职工股的要求。西方各国公司法为实施职 工持股计划，对股份回购多设例外性缓和禁 止之规定。增订商法第210条之三，台湾“经 济部”也拟在公司法增列第 167条之