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有限责任公司若干法律实务简析
摘要:公司发展的内在动力主要在于投 资者对物质利益最大化的崇尚和追求, 因而
公司法是建立在股东对公司运作方式等问 题会作出理性选择也即股东和公司均应为
“理性人”的假定之上的。基于此,各国公 司立法多以劝导性规范为主。但在我国,一 方面并无类似西方国家那样经过长期历史 沉淀而产生的一套关于公司运作的制度、 观
念和经济土壤,相当多的投资者是“非理性” 的;另一方面,国有大股东的广泛存在及其 身份所决定的种种特殊性更动摇了 “理性 人”假定的根基。因此,公司良性运作的诸 多方案应于公司立法之外去寻找。基于此种 判断,本文选择有限公司的出资转让、出资 填补、竞业禁止等实务问题作了粗略的分析。
改革开放以来,公司组织中当属有限公 司发展最早、最快,这当然受益于自 1979 年始陆续颁布的〈〈中外合资经营企业法》、 〈〈私营企业暂行条例》、〈〈有限责任公司规范 意见》以及1993年〈〈公司法》对有限公司 程度不同的调整。尽管如此,有限公司的若 干法律实务问题并未完全得到解决,本文试 择其若干结合国外相关立法例略作探析如 下。
一、公司章程的记载事项
公司章程是由股东订立的记载公司组 织规范和行为规则的书面文件, 是公司各成
员意志趋同的法律记载,是联系成员于一起 的纽带。章程之于公司及其成员具有规范性 功能,对于社会一般人具有公示性功能,对 于政府具有准据性功能,因而章程合法订立 是公司设立必不可少的条件。
根据《公司法》第19条、第22条规定, 有限公司的章程应由全体股东共同制定, 并
应记载下列事项:公司的名称和住所;公司 经营范围;公司注册资本;股东的姓名及住 所;股东的权利和义务;股东的出资方式及 出资额;股东转让出资的条件;公司的机构 及其产生办法、职权、议事规则;公司的法 定代表人;公司的解散事由与清算办法;股 东认为需要规定的其他事项。
笔者认为,就实务上而言,有限公司章 程尚需记载如下内容:
股东定期会议的期次及一般事项的 决议规则。有限公司的股东会议分为首次会 议、临时会议和定期会议三种。前两种会议 在〈〈公司法》中已有详细规定,而股东定期 会议则须由章程根据公司实际情况作出明 确规定。一般情况下,章程可规定公司于每 个营业年度终了时召开定期会议, 以便听取
上年度经营状况的报告,决定利益分配,安 排下年度经营中的重大问题或者进行董事 会换届选举事宜。章程也可根据股东人数多 少规定每半年或每季度甚或每月召开一次 定期会议。一旦章程作出规定,公司应依规 定执行。
股东会决议可分为普通决议和特别决 议。特别决议是就法律规定的特定事项,例 如增加或减少注册资本,合并、分立、解散、 变更公司形式,修改章程等所作出的决议, 依公司法规定须经代表 2/3以上表决权的 股东通过。而普通决议是就一般事项所作的 决议,其表决规则和表决程序,公司法并无
规定,则须由章程作出规定,一般以有表决 权的半数以上或者过半数通过即可。
董事的任期及董事长、 副董事长的产 生办法。《公司法》第47条规定:“董事任 期由公司章程规定,但每届任期不得超过 3
年。”可见,董事的任期应由章程在 3年以 内确定,可为3年,也可为1年或2年。董 事任期制是保证公司管理机构勤于职守、 充
满活力和新陈代谢的前提,是防止董事懒惰、 挥霍和浪费的措施之一, 也是保证优秀管理 专家脱颖而出的必要机制之一。因而,章程 所定之董事任期届满后,股东会即应着手改 选。就实务上而言,章程不妨进一步规定: 董事任期届满而董事会未完成召集股东会 改选董事事宜时,董事应延长其任期至改选 后之董事就任之时;董事任期届满而董事会 怠于召集股东会议改选的,代表一定表决权 的股东或者监事等可要求或提议董事会于 限期内召集股东会。董事会无正当理由拖延 召集的,代表一定表决权的股东或监事可自 行召集股东会进行董事改选。
关于董事长、副董事长的产生办法,章
程可根据公司实际以及股东意愿作出规定, 实务上至少有以下几种方案可供选择: 股东
会选举产生董事时,同时直接选举产生董事 长和副董事长;由股东先选举产生董事会, 而后由董事会从其成员中推选出董事长和 副董事长。推选规则至少应为过半数当选, 这是董事长获得多数董事拥护以顺利行使 职权所必需的;按股东出资比例大小确定, 出资比例最多的股东出任董事长,如需产生 副董事长,依次推之;采取股东轮流担任的 办法。公司章程在作出上述选择时,必须充 分顾及董事长、副董事长这些实际人选能否 适任这一事实。
就股东向非股东转让出资作出决议 时,股东表决权的分配办法。〈〈公司法》第 35条第2款规定:“股东向股东以外的人转 让其出资时,必须经全体股东过半数同意; 不同意转让的股东应当购买该转让的出 资……”《公司法》第 41条则规
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