公司上市前重组和股份改制法律事务中律师的主要工作.pdf

公司上市前重组和股份改制法律事务中律师的主要 工作 王靓华 一、公司法与企业的现代化 公司是社会化大生产尤其是市场经济的产物。作为组织社会经济 的生产和经营的企业的高级形式的公司，自它产生的那一天起便在市 场经济社会中起到了举足轻重的作用。在企业的各种形式如个人独资 企业、合伙企业、公司以及股份合作企业和国有国营企业等等之中， 公司是现代企业制度中最典型的形式，是最适应市场经济要求的企业 形式。这种现代性、高级性、典型性和适应性最集中的体现在公司作 为完整的法人主体所具有的出资主体的多元性、资本的确定、维持和 不变性、股东责任的有限性、公司责任的独立性、规模性、经营管理 的科学性和分权制衡机制等特证上面。 在市场经济的各种主体如自然人、法人、非法人经济组织、国际 经济组织、国家等等之中，作为法人的重要表现形式的公司是最活跃、 最典型的。公司在市场经济的运行过程中所起的重要作用，主要表现 在促进规模经济效益的形成和发展、强化市场主体行为与责任的独立 性，广泛而充分地吸纳社会上的闲散资金进行集中统一的生产和经 营、组织社会经济等各个方面。为了确认、保护和促进公司这种现代 1 化、科学化的企业形式，公司法也就随之产生了。公司法是规定公司 的设立、组织、活动以及对内对外关系方面的法律规范的总和。就我 国的公司法而言，其较为详细地规定了公司的设立、组织机构、股份 的发行和转让、公司债券、公司财务、会计、公司合并、分立、公司 破产、解散和清算等。公司的形式分为有限责任公司和股份有限公司 两种。关于公司的设立，我国公司法采用了严格的准则主义和核准主 义的原则，对设立的条件如股东的人数和资格、注册资本、公司章程 等都作了严格的规定;对股份有限公司设立的方式如发起设立还是募 集设立也作了规定。关于公司的组织机构，我国公司法对股东大会(股 东会)、董事会、经理、监事会等作了较为详细的规定。 可见，要想使公司这一企业的现代化形式进一步规范和科学化， 就应制定公司法，而对公司法的严格执行，显然就会有效地保障和促 进公司的规范化和科学化的实现。在企业的现代化进程中，公司法起 着重大而根本的作用。这些作用主要的体现在如下几个方面： 第一，组织社会经济。从公司的信用基础方面讲，公司是人合与 资合的集合体。社会经济中的人、财、物通过公司这种现代化的企业 形式组织起来，从而充分有效地发挥了市场资源的作用。比如，公司 资本的确定、股份的发行，使社会中相当一部分的资金集中起来予以 有效地管理和利用;公司中所集中的一批高级管理人员和广大员工， 在为公司的利益进行活动的过程中得到了自身的能力与才干的有效 发挥。 2 第二，规范了市场主体的行为，使企业的经营管理方式现代化、 规范化。公司所具有的所有权与经营权相分离的经营方式以及董事 会、经理、监事会之间有效的权力制约机制，以根本上和最大限度上 发挥了企业产、供、销的职能。 第三，明确了市场主体的责任。公司是以法人的形式出现的，它 具有以其财产对外独立承担债务责任的能力，从而使企业的责、权、 利更加明确、严格和现实。这表现在公司法对有限责任公司和股份有 限公司都规定为有限责任上面。 第四，提高了市场主体的经济效益。公司法对公司的组织机构、 经营管理方式、财务会计以及破产清算和解散的规定，大大增强了企 业的竞争力，有效地提高了企业自身和全社会的整体经济效益。 因此， 律师在企业公司制改制中的主要法律事务，主要体现在 如下方面: 企业的公司制改制是我国企业现代化的一种重要的、根本的方 式。公司责任的有限性、资产权益的股份性、管理的科学性与有效的 监督机制，决定了公司是现代企业制度中一种最先进、最合理、最规 范的形式。因此，我国众多的国有企业和私营企业走公司制改制的道 路，是适应我国加入WTO 和经济全球化的必然需要，是使我国经济 获得更大发展和健全市场经济体制的必经之路。在企业公司制改制过 程中所需要解决的大量的法律问题给广大律师提供了广阔的活动空