无讼阅读｜英美合同法全貌听课笔记.docxVIP

无 ｜英美合同法全貌听 笔 文 / 清清本文由作者向无 供稿 前言： 4 月 15 日和 16 日两天，听了 良宜老 (香港国 仲裁中心前主席、国 仲裁学者 )的英美合同法全貌 座。年近 70 的 ， 耀着智慧的光芒。 言 之 ，思 敏捷，神采 。老 口 禅是“ 句 ”和“同意 ”，一句 一次 句 ，一段 一次同意 ，就像刘震云 篇的“不是??而是”一 。 分享两个 堂上有意思的 。 老 在 商 合同 立要做好准 ，要懂些合同常 ，否 践中吃了 ，又怪 方 法律的空子，是坏人。然而，商 不就是利益， 你吃我我吃你， 何来好坏。 “我每天照照 子，从来不 得自己是一个好人，你若非要 我是一个好人，我 仿佛 得，你在 我没有智商”。 第二天上午 到一半，他突然停下来，“我 休息一会吧， 我感 前面 得不太好， 因 我血糖有点低”。 大家一 ， 赶 休息。 了一会复 ， 他接着道： “接下来我 可以 得更好，因 我 才吃了几 巧克力。”多可 的老 ，智慧又可 ，何老之有？ 老 近十几年来每年自 赴内地各法学院校 座，同 向国内高校和 生捐 英美原版法律 料和个人学 著 作，包括周末 次 座，亦向全部参与者 送了他的学 著。有人 ，他是“人到无求品自高”，我想，他不一定 意接受 种大高 。但智慧、 、 和，的确是 我最深的感触。 在笔 整理完 ，反而心中忐忑，自 疏漏 多。 堂所 ， 不止于此。事 上，无 是英美法全貌， 是 良宜老 的授 精要，又 是两天 程、两篇笔 所能概括。 想起他在 堂上 ， 我送 的原因， 是希望你 往前走，只听今天是没用的。不一直向前，一两下就打下来了。 展 中国家 段性有点 步，不足 的，很容易就打下来了。很多人跟我 ，我 15 年前听 您 座，我 3 年前听 您 座??我 然后呢？没有然后。那有什么用？你不自己学 ，不足 的。包括我自己，也是不足 的。 没有一篇笔 ， 一堂授 可以解决 。 程和笔 的魅力，在于 ，而非解决。 他山之石， 逗比判例， 背后的 代背景， 案例背后的利益掂量?? 种 来的 足，比 座到此一游来得 快淋漓！一、合 的 生 国 商法、英美合同法及海商法的前世渊源 英美合同法，其 根本是英国合同法，美国的商法基本上依从英国的游 。今天研究的大 境已足 开放、包容和 自由。在 去，比如 1979 年在境内 ，涉及“英国”、“美 国”字样的概念，统统不能讲，一概换为“国际”。 另一方面，在这种自由的研究环境中，也有一些误解和新的 危险。比如，认为英国已不再是世界最一流的国家， 其法律、尤其契约法还有何精要之处？更误认为要学也应该学习美 国，研究美国法。殊不知，英国法是英美法的根。 今天人们习惯讲的“国际商法”，其法律渊源正是英美合同法 / 商法。在商业交往中，一切商业关系都是合同串起来的。从这个角度，商法就是合同法，契约法。 海上贸易作为历史悠久的商业活动和国际交往，基于所涉金额大，有钱打官司，故最早发展起来，并推动这个专业领域的商业法律规则的发展，这就是海商法。 综上，国际商法、英美合同法及海商法，说到底，根都是一样的。更进一步，所有的合同根都是一样的，适用于任何合同，其他的只是枝叶。研习好根本的东西，再扩展发散就不是问题。 英美合同法的定义 是一套全面、合理、合乎逻辑、配合实际有可行性、肯定性及可预测性的商业游戏规则。 （这里讲的“肯定性”主要是指明确，只有明确的规则——无论法定还是约定——才能给人行为以指引，所以老师讲：世界上最不合理的事情就是不肯定的法律，那会让人无所适从。） 了解英美合同法的意义 经常见到有中国企业的领导在发生争议时要把话说死，把事情做绝，好像不这样不足以显示自己立场坚定。然而做生意不是闹革命，必须要做两手准备，适时变通，最重要的是取得最大利益或最大限度的保存自己的实力。 争取利益是以熟悉规则为前提的，对目前的国际商业环境而言，中国企业更需要清晰的了解普通法系对交易的安排与影响，因为它们适用的范围往往是经济实力雄厚，具有游戏主导权的国家。 除了企业，我们自己，尤其年青一代确有必要学习，不能只 是局限在与国际规则尚未完全接轨的、中国自己的游戏规则 中。因为，目前国际商业活动中大部分争议，最终还是由外 国法官或仲裁员来决定。 合约之产生 合约的产生依赖于以下要素：要约，反要约，无条件接受，约因 /对价，建立法律关系的订约意图（ intention to create lega lrelationships ），想法一致（ meeting of minds ），双方同意所有双方视为重要的条文，合约可履行的完整性 completeness ）与肯定性（ certainty