合同法 7 合同保全与担保.pptVIP

? 保证的类型中重点了解： ? （ 1 ）一般保证。（约定） 即保证人仅对债务人 不能 履行 债务负 补充 责任的担保。一般保证的保证人享有 先诉抗辩 权 。（担保法第 17 条、解释 24-25 ）） ? 担保法 17 ：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责 任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执 行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。（先诉抗辩权） 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 ? 解释 24 ：一般保证的保证人在主债权履行期间届满后，向债权人提供了债务人可供执 行财产的真实情况的，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被执行，保证人 可以请求人民法院在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任。 ? 解释 25 ：担保法第十七条第三款第（一）项规定的债权人要求债务人履行债务发生的 重大困难情形，包括债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行。 ? （ 2 ）连带责任保证。（法定）即保证人在债务人 不履行 债 务时与债务人负 连带 责任。在合同履行期限届满而债务人 没有履行债务，债权人 可以 要求债权人履行债务， 也可以 要求保证人在其保证范围内承担保证责任。因此，保证人 不享有先诉抗辩权。（担保法第 18 条、解释 19 ） ? 担保法 18 ： 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责 任保证。 ? 担保法 19 条： 保证方式未加约定的为连带责任保证。 ? 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要 求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 ? 解释 19: 两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有 约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 ? 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院 不予支持。 ? （ 3 ）共同保证：即数个保证人对同一债务（共同性） 而为的保证。（担保法第 12 条、解释 19 ） ? 按份共同保证：在共同保证中，保证人与债权人约定按 份额对主债务承担保证义务，则成立共同按份保证 ? 共同连带保证：如果约定分别对全部主债务承担连带保 证义务，则成立共同连带保证。 ? 如果未作约定的，则推定各保证人相互之间承担连带保证 责任。 ? 其连带保证的含义是：各个保证人对全部主债务负责； 并且无履行顺序之分。各连带保证人履行债务后则形成 内部追偿关系，包括对各保证人和债务人追偿。 ? 担保法 12 ： 同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约 定的保证份额，承担保证责任。 没有约定保证份额的，保证人 承担连带责任， 债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任， 保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人， 有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承 担的份额。 解释 19 ： 两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保 证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 ? 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权 人的，人民法院不予支持。 ? 解释 20 ： 连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有 履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保 证人承担全部保证责任。 ? 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分， 由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 ? 解释 21 ： 按份共同保证的保证人按照保证合同约定的保证份额承担保 证责任后，在其履行保证责任的范围内对债务人行使追偿权。 ? 主合同 ? 债权人 债务人 ? （担保权人） ? 保证合同（ 1 ） 保证合同（ 2 ） ? 从合同 ? 保证人甲 保证人乙 ? （担保人） ? 连带责任 ? 为什么此时的连带责任采用的是推定？ ? 保证担保的效力： ? 范围：担保的范围可以由当事人约定，未约定或约定 不明确的，保证范围及于主债务的全部，包括债务、 利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。 ? 保证人 ---- 主债权人。 ? 债权人的权利：当债务人不履行债务，保证责 任已届承担期，依法请求保证人承担保证责任。保 证人的权利：主债务人享有的抗辩权；一般债务人 应享有的权利；先诉抗辩权。 ? 保证人 ---- 主债务人。 ? 保证人对主债权人承担义务后，则享有对主债务 人的追偿权。