实际控制人法律制度研究.docxVIP

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实际控制人法律制度研究 实际控制人可谓资本市场中举足轻重的“狠角色” , 他们的一举一动都时刻 牵扯着广大投资者的神经。他们虽不是控股股东 , 但却是公司控制权的实际拥有 者;他们虽不太显山露水 ,但却是躲藏在股东背后的推手 , 操纵着公司的命运 ,对 公司治理的法律问题研究提出了新的课题。 实际控制人与众多利益相关者的关系 已经超越了传统单一公司内部的委托代理关系 , 实际控制人的行为对公司、 股东、 债权人、广大投资者等利益相关者的利益产生了重大影响 , 实践中实际控制人利 益相关者利益的现象也屡有发生。然而 , 我国公司法对实际控制人的规范非常粗 糙,直接针对实际控制人行为规范的只有一条 , 且两市交易所发布的上市公司行 为指引效力层次不高 , 处罚措施不力 , 各自为政。 因此,迫切需要加强对实际控制人法律制度的研究 , 为我国实际控制人法律 制度的健全和完善提供参考。本文除序言和结论之外 , 分五部分展开:第一章实 际控制人和控制的界定。本章首先对公司控制进行了界定 , 并从经济学、法学的 视角对公司控制进行了分析和解释。 在对现行立法和法学理论进行分析的基础上 , 梳理出公司控制的基本内涵 ,本文认为 , 支配公司行为为公司控制定义的关键 ,所 谓公司控制 , 应当是指实际控制人、控股股东、董事和高级管理人员等以其手中 的权力能够实际支配公司行为的状态 , 以及实际对公司行为进行的支配和影响。 本章运用经济学的几种经典理论对控制进行了解释 , 认为控制不但是科斯眼 里的组织权威或者行政协调机制的核心作用要素 , 而且是代理理论上为解决代理 问题所采取的一切措施和制度设计 , 另外也是企业所有权安排理论中的企业所有 权配置的关键。从法学理论上讲 , 公司控制权的产生以公司人格、股东权利、利 益冲突和公司治理为基础;公司控制权的本质即对公司行为的决定权和话语权 , 最为效率的方式是将其配置给股东。本章接着厘定了实际控制人的定义 , 并对公 司常态控制体系和实际控制人过度控制之间的关系进行了探讨。 关于实际控制人 , 本文认为现行公司法的定义并不准确 , 现有学术的研究也没有给出一个更好的答 案。 经过探讨之后 ,本文所界定的实际控制人是指 , 通过投资关系、协议或者其他 安排, 能够实际支配公司行为的除控股股东以外的人。在对实际控制人的过度控 制与公司的常态控制进行了比较分析之后 , 本文得出实际控制人的过度控制 ,实 质上即为对公司正常控制体系的破坏 ,侵害了公司的独立性 ,危害性极大 ,实为公 司常态控制的异化。 第二章实际控制人的动机和类型化研究。 本章首先运用交易 费用理论和控制权私人收益理论分析了实际控制人的动机; 接着以基础法律关系、 控制行为方式和控制层次三个不同的标准对实际控制人进行了类型化研究。 从交易费用理论上讲 , 实际控制人通过公司集团化、网络化、战略联盟等方 式形成金字塔型的层层控制关系 , 其基本动机在于将企业的特有优势通过内部化 的形式在公司控制网络之内进行扩张 , 以节约交易成本 ,获取比单个公司控制更 高的控制收益。从控制权私人收益理论上看 ,实际控制人的动机在于 , 对超额控制 权私人收益的追求和攫取。 此外, 关于实际控制人的类型化 , 本文认为此即立法和 司法实践的基础。以基础法律关系为标准 , 实际控制人可分为投资关系实际控制 人、协议关系实际控制人和其他关系实际控制人;以控制行为方式为标准 , 实际 控制人可分为处于控股股东地位的实际控制人、 处于董事地位的实际控制人和处 于高级管理人员地位的实际控制人;以实际控制人所处层次为标准类 , 实际控制 人又可分为中间实际控制人和终极实际控制人。 以上分类对于实际控制人义务和责任体系的构建具有基础性意义。 第三章实 际控制人的一般义务。 本章首先论证了实际控制人为信义义务人是传统信义义务 人范围扩张的结果;接着 , 根据实际控制人的在实施控制行为时的法律地位提出 了实际控制人承担信义义务的动态适用性规则;最后 , 对实际控制人信义义务的 内容进行了深入探讨。 本文认为 , 在我国公司法上 , 传统信义义务人的范围包括公 司的董事、高级管理人员和监事 , 将股东特别是控股股东和实际控制人纳入义务 人范畴是信义义务人范围在新的经济形势下扩张的结果。 本文提出了实际控制人承担信义义务的基本规则 , 即实际控制人承担信义义 务的内容应当根据其在公司中所处的法律地位动态地进行调整。换言之 , 如果实 际控制人处于消极实际控制人的地位 , 则主要应当承担信息披露义务和尊重公司 独立性义务;如果处于积极实际控制人的地位 , 那么还要继续考查其具体处于控 股股东的地位还是董事、高级管理人员的地位 , 在承担消极实际控制人义务的基 础上, 同时承担控

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