以为了单位利益为名-套取公款送礼行为-的定性分析.pdfVIP

“以为了单位利益为名，套取公款 送礼行为”的定性分析 ■ 杜兴东 （通化市东昌区人民检察院反贪污贿赂局 侦查二科） 检察机关在办理贪污贿赂案件过程中，时常遇到公款送礼的现象， 作为单位领导的国家工作人员，以为了本单位争取更多利益为名，套取 公款送给相关领导，用以疏通关系。公款送礼往往打着单位的旗号，在 逢年过节时以“礼金”、“礼品”的形式进行，“一年辛苦，领导在工作上支 持”往往成为送礼的理由，送礼者送得“理直气壮”，收礼者收得“心安理得”。 套取公款的方法多为截留收入不入帐、少入帐或虚列开支、虚开发票顶 帐等。 在司法实践中，此行为一般不按犯罪处理，理由是，下级单位逢 年过节向上级单位领导送些礼品、礼金属人之常情，且此现象也普遍存 在，之所以采取截留收入或虚列开支、虚开发票的方法套取公款，是因 为送礼的款项不是合法支出，不能入帐，但其主观上没有非法占有的故 意。送礼的目的是为了疏通与上级的关系，以寻求对本单位的关照，是 为了本单位的利益，并非为个人利益，并且是经过单位领导集体研究决 定的，此行为虽不合法，但却合理，因此构成犯罪。 对此行为不定罪处罚，不但人为缩小了对贪污贿赂犯罪的打击范围， 而且会被一些人利用，成为其逃避法律追究的保护伞。这些人往往将被 自己贪污的公款辩称是为了谋取本单位利益将其送给某相关领导。因否 定行为人这样辩解的证据难以收集，所以不能证明公款被行为人个人侵 吞，不仅无法认定其犯罪，损失的公款也无法及时追回。 1 笔者认为，以为了单位利益为名，套取公款送礼属贪污行为。因为， 无论是出于单位利益考虑，还是为了达到个人的某种目的，用公款送礼 都是明令禁止的行为，该行为不属于单位必要进行的正当合法行为，此 项支出是非法的。行为人明知此支出为非法，自己并无权力将公款用于 非法用途，却从心理和行为上刻意追求其完成，又用了非法的手段将公 款套出，很显然其主观上具有非法占有的故意，客观上利用了职务之便 实施了套取公款并实际控制的行为，完全具备贪污罪的构成要件，应以 贪污罪追究刑事责任，具体分析如下： 贪污罪是指国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利， 侵吞、窃取、骗取或者其他手段非法占有公共财物且数额较大的行为。 第一，行为人主观上具有非法占有的故意。贪污罪主观方面要求以 非法占有为目的，这是构成本罪的主观要件，因此先分析确定行为人 主观犯意非常重要。我国刑法体系中，非法占有为目的，既包括使行为 人自己非法占有为目的，也包括使第三者（包括单位）非法占有为目的。 [1]既可以是行为人企图将公共财物永久的占为已有，也可以是希望将公 共财物非法获取后转送他人。[2]例如，行为人为了帮助亲友买房、治病 而利用职务上的使用侵吞公款，并送给被帮助人，虽然没有自己占有使 用，但也成立贪污罪，因为以使第三者非法占有为目的实施的侵吞公款 行为，同样侵犯了公共财产所有权和职务廉洁性（即贪污的客体）。本 文讨论的单位领导非法套取单位公款送礼的行为，即属于使第三者非法 占有的情形，行为人主观上具有非法占有的故意。 第二、为了单位利益还是为了个人利益不是贪污罪的构成要件，不 2 只要行为人没有将套取的公款用于本单位合理开支， 影响贪污罪的认定。 而是非法自己或第三人（包括单位）占人，就已符合贪污罪的主观要件 要求，而不必区分行为人是为了单位利益还是为了个人利益，因为贪污 罪不以特定的犯罪动机为其主观方面的必备要素，只要行为人故意实施 了利用职务之便非法占有公共财物的行为，无论出于何种动机，均可构 成贪污罪。 [3] 第三，行为人客观上实施了利用职务上的便利侵吞公共财物的行为。 行为人是国家机关或有关部门的单位领导，对本单位公共财具有调拨、 转移、使用或以其他方式支配的管理职权，有权决定公款开支，其将自 己管理的公共财物非法套出，显然具有职务上的便利。 侵吞财物是指行为人将自己管理或经手的公共财物非法转归自己或 他人所有的行为。概括起来侵吞的方法主要有三种：一是将自己管理或 经手的财物加以隐藏、扣留，应上交的不上交，应支付的不支付，应入 帐的不入帐。二是将自己管理、使用或经手的公共财物非法