某某公司的劳动争议法律意见书.docVIP

2009. ****** 第09- AC0526号 收 信 *******（上海）有限公司 抄 送 ****** 法务总监题 目 关于王某某劳动争议的的法律意见书 现将关于王某某劳动争议的的法律意见书发送贵司，敬请参考。若贵司有任何疑问，请随时与本所联系为盼。 **********律师事务所 ****** 律师 由于本意见书旨在帮助委托人对提供的资料上的案件及争议作出处理及判断，故本意见书中的审查事项仅限于委托人在咨询内容中记载的事项。倘若日后上述案件诉至法院，不排除法院的判断会与本律师事务所的意见不同的可能性。此外，本意见书不得用于其他用途或给委托人以外的第三人使用。委托人若想将本意见书或复制件给第三人，必须事先经过本律师事务所的同意。 一、 本案背景和疑问事项 贵司职员王某某于2007年7月7日进入公司工作，届时未签订书面劳动合同，但双方签有《上海市高校毕业生就业协议约定》，协议约定工作期限为1年，其中，试用期3个月。王某某在贵司对新进员工进行培训中，突然精神异常（后经确证为精神分裂症），于7月21日持续多次请病假，贵司于12月14日发出《终止劳动关系通知函》，于2008年3月18日办理退工手续。后， - i.王某某于2007年8月向上海市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，同年10月26日作出裁决。贵司提起第一次诉讼，依据“第4963号民事判决书”结案。 ii. 王某某于2008年1月16日向上海市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，同年4月30日作出仲裁。贵司与王某某均提起诉讼，**区人民法院于2009年2月15日作出（2008）*民一（民）初字第****号民事判决书。王某某提起上诉，上海市**中级人民法院于2009年11月9日作出终审判决。 iii. 王某某于2008年6月10日向上海市劳动争议仲裁委员会提起第三次仲裁，现中止审理中。 - i. 第一次诉讼一审：上海市**区人民法院于2008年2月28日作出的“（2007）*民一（民）初字第*****号民事判决书”，以下简称 “第****号判决书”。该判决已强制执行。 ii. 第二次诉讼一审：上海市**区人民法院于2009年2月15日作出的 “(2008)*民一(民)初字第****号民事判决书”（以下简称“第*****号判决书”），当事人双方不服该判决，并提出上诉。 iii. 第三次诉讼二审：上海市第一中级人民法院于2009年11月9日作出的“（2009）沪****（民）终字第****号民事判决书”（以下简称“第****号二审判决”），该判决尚待执行。 为此，贵司就本案向本所咨询如下： （1）对第二次诉讼所涉两份判决书的分析意见 （2）提起再审的可行性 （3）二审判决的执行和费用计算标准 （4）第三次仲裁分析及应对建议 （5）综合意见 二、 律师意见 1. 对第二次诉讼所涉两份判决书的分析意见 （1） 2****号判决书 为便于理解，本所从贵司提出的若干诉求出发逐一分析各审级法院对各诉求的分析、认定和法律依据的正确与否。 (ⅰ) 关于原告24个月医疗期之诉讼请求 就“医疗期期限”的问题，某某区法院认为：劳动者在本单位工作第1年，医疗期为3个月；以后工作每满1年，医疗期增加1个月，但不超过24个月。劳动者经劳动能力鉴定委员会鉴定为完全丧失劳动能力但不符合退休、退职条件的，应当延长医疗期。而用人单位应当按照有关规定为本单位因工负伤、职业病、非因工负伤和因病致残人员提出劳动能力鉴定申请。法院以此为根据，认定用人单位未履行法定职责，因此要求用人单位承担不利后果并延长医疗期，认定原被告劳动关系自2008年1月14日恢复。 对于***法院的这一分析结果，有两点可以质疑：第一，本案王某某医疗期期限；第二，劳动鉴定是否为用人单位的义务。下面对该几点质疑作如下分析。 第一，本案王某某医疗期是否应该延长。法院没有明确表示支持或反对原告的该项诉讼请求，而是在认定事实中回避了该诉讼请求，取而代之的是判决恢复原被告的劳动关系。 某某区法院的事实认定部分没有最终认定王某某的医疗期，但从其分析的内容看，该院实际上默认原告王某某的医疗期为三个月，只是由于被告（贵司）存在“过错”而应该延长医疗期，判决恢复劳动关系是基于医疗期限延长的判定，因为法律规定用人单位不应在医疗期内解除劳动合同。由此可以判断，某某区法院对于法律规定的医疗期和医疗期延长的规定是有清楚认识的。根据《劳动法》 《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》），中华人民共和国主席令第二十八号，1994年7月5日第八届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过。与