债的保全和担保汇总.ppt

一、债的保全的概念 是指债权人为防止债务人的财产不当减少而危害 其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护债权 的法律措施。 债的保全是债对第三人发生效力，亦即债的对外 效力的表现，对于保障债权实现具有积极的预防作用。 债的保全制度的实质，在于权衡债权人利益、交易安 全和债务人的财产自由，债的保全措施包括债权人的 代位权和撤销权。 2020/2/28 1 ? 二、债权人的代位权 ? （一）债权人代位权的概念 ? 是指当债务人怠于行使其对于第三人的到期 债权而害及债权人的债权实现时，债权人为保全 自己的债权，得以自己的名义代位行使属于债务 人权利的权利。 ? 学说认为，债权人的代位权不同于代理权、 请求权和一般代位权。通说认为，债权人的代位 权是以行使他人权利为内容的管理权。 ? （二）债权人代位权的成立要件 ? 1 、须债务人对第三人享有合法债权。 ? 2 、须债务人怠于行使对第三人的到期债权。 2020/2/28 2 ? 3 、须债务人履行债务迟延。 ? 4 、须债权人有保全债权的必要。（资历说和特定 债权说） ? （三）债权人代位权的行使 ? 1 、代位权行使的主体是债权人。 ? 2 、代位权须以债权人自己的名义行使。 ? 3 、代位权须以诉讼的方式行使。 ? 4 、代位权行使以保全债权为必要。 ? （四）代位权行使的效力 ? 1 、对债务人的效力 ? 2 、对次债务人的效力 ? 3 、对债权人的效力 2020/2/28 3 ? 三、债权人的撤销权 ? （一）债权人撤销权的概念 ? 是指因债务人实施减少其财产的行为害及债 权人的债权实现时，债权人为保全自己的债权得 请求法院予以撤销该行为的权利。 ? 关于撤销权的性质，理论界有请求权说、形成 权说、责任说和折衷说等不同学说。通说为折衷 说。 ? （二）债权人撤销权的成立要件 ? 债务人的行为无偿时，只需具备客观要件； 债务人的行为有偿时，同时具备客观要件和主观 要件。 ? 1 、客观要件 ? 是指债务人实施了危害债权人的法律行为。 ? （ 1 ）债务人在债权成立后实施了使其财产减少的 民事法律行为。第一，放弃到期债权 ；第二，无 2020/2/28 4 偿转让财产；第三，以明显不合理的低价转让财产。 （ 2 ）债务人的行为害及债权人的债权。 2 、主观要件 是指债务人与第三人主观上有恶意。 债务人有无恶意，一般应实行推定主义。对于受 让人的恶意须由债权人举证。债务人的恶意以其知道 所为有偿行为会害及债权为已足，而无须与债务人有 害及债权的串通。 （三）债权人撤销权的行使 1 、行使的主体为债权人。 2 、以诉讼方式行使。 3 、以保全债权为必要。 4 、法定期间内行使。（ 1 年） 2020/2/28 5 （四）债权人撤销权行使的效力 1 、对债务人的效力 2 、对受益人的效力 3 、对债权人的效力 2020/2/28 6 第二节 债的担保 一、债的担保的概念和特征 是指法律为保障特定债权人利益的实现而特别规 定的以债务人或第三人的特定财产或者以第三人的信 用保障债务人履行义务、债权人实现债权的制度。 债的担保具有自愿性、从属性、补充性和保障债 权实现性的特征。 债的保全与债的担保的区别： 1 、产生的依据不同。 2 、效力范围不同。 3 、作用不同。 2020/2/28 7 二、债的担保的形式 （一）人的担保 即保证担保，是指以第三人的信用保证债的履行 的担保方式。 （二）物的担保 是指直接以一定的财物来作债权担保的方式。 不移转物的所有权或其他权利的限定物权型的物 的担保：是指在债务人或第三人的一定财产上设定一 定权利的物的担保。抵押权、质权和留置权。 移转物的所有权或其他权利的权利移转型的物的 担保：是指以移转标的物的所有权或其他权利来担保 债权实现的担保方式。让与担保、所有权保留等。 2020/2/28 8 各国民法还规定了定金担保。 三、保证 （一）保证的概念和特征 保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行 债务时，由该第三人按照约定履行债务或者承担责任 的担保方式。 保证具有下列法律特征： 1 、从属性。保证合同是主合同的从合同，保证 债务是主债务的从债务。主要表现在：（ 1 ）保证合 同以主合同的有效存在为前提，保证债务以主债务的 存在为前提。（ 2 ）保证的范围和强度从属于主债务， 不得大于或者强于主债务。（ 3 ）保证债权随主债权 2020/2/28 9 的移转而移转。（ 4 ）保证债务于保证期间内存在， 而且原则上只能随特定债务人债务的存在而存在。 （ 5 ）保证债务随主债务的消灭而消灭。 2 、保证具有独立性。保证债务不是主债务的一 部分，而是独立于主债务的单独债务。 3 、保证具有补充性。保证债务是对主债务的补 充和加强。 （二）保证合同 1 、概