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外商投资企业内设组织机构之我见
在我国,外商投资企业主要包括中外合资经营企业、中外合
在我国,外商投资企业主要包括中外合资经营企业、
中外合
作经营企业和外商独资企业这几种。纵观我国的外资法律体系, 对于其内设组织机构的规定都有所不同, 而且比较分散, 这就给 外商投资企业的内部管理和法律适用带来了很大的问题。
同时,内设组织机构是一个企业的核心问题, 关系到企业的 正常运作和科学管理。在我看来,企业内设组织机构的差异性, 一定程度上类似于我们常说的“因人而异”, 如果差异性把握得 当,势必会有利于不同类型企业的健康发展。因此,我将重点分 析我国对于外商投资企业组织机构的多样性规定、 影响组织机构 的因素以及对我国现行外商投资法律体系的影响。
、外商投资企业组织机构的规定及比较评析 一)《公司法》的规定
我国《公司法》对于外商投资企业的规定,主要体现在第
18 条:“外商投资的有限责任公司适用本法,有关中外合资经 营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的,适用 其规定。 ”从这里我们可以看出, 从一般法和特殊法的意义上来 讲,外商投资企业法的适用优先于作为一般法的《公司法》。
事实上, 这样的规定并不会造成法律适用上多大的冲突, 只 是我们需要注意这样的情况:当《公司法》对某一问题作出了规 定,而相关的外商投资企业法虽然并没有明着禁止这一规定, 但
却在其它法条中体现了不一样的内容时,我们应该如何处理的问
却在其它法条中体现了不一样的内容时,
我们应该如何处理的问
题。细化到组织结构上,比如,许多外商投资法都规定董事会是
企业的权力机构。这个与我们《公司法》中,股东会才是公司的
企业的权力机构。这个与我们《公司法》中
,股东会才是公司的
最高权力机构实有不相符之处。 但是外商投资法并没有一个法条 表示禁止股东会的设立,那么,在外商投资的企业时,到底可不 可以设立股东会?我认为法条似乎并不怎么明确。
二)外商投资企业的法律规定
中外合资经营企业和中外合作经营企业的组织结构是使得 企业内权利义务关系明确的重要保障。它与内资企业最大的不 同,便是规定中外合资经营企业的最高权力机构为董事会。 同时, 还有关于经营管理机构的设置问题。
1、《中外合资经营企业法》的规定
首先,关于董事会的规定。《中外合资经营企业法》第 30
条规定: “董事会是合营企业的最高权力机构, 决定合营企业的 一切重大问题”。同时,本法第 6条:“合营企业设董事会,
并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确
定或由董事会选举产生董事会的职权是按合营企业章程
定或由董事会选举产生
董事会的职权是按合营企业章程
规定,讨论决定合营企业的一切重大问题
基于此,我国中外合资经营企业的最高权力机关是董事会, 而且其产生方式是“由合营各方委派和撤换”, 这与公司法的规 定相去甚远。
其次,关于经营管理机构的规定。法条第 35 条明确告诉我
们,合营企业设经营管理机构, 主要是总经理一人和副总经理若 干名。在这之中,总经理执行董事会会议的各项决议,组织领导 合营企业的决议管理工作, 并且在董事会授权的范围内, 对外代 表合营企业,对内人名下属人员,行使董事会授予的其它职权。
这里的规定似乎与国内法并不冲突, 只是经理变成了对董事会负 责。
2、《中外合作经营企业法》的规定
首先,关于董事会和联合管理委员会。《中外合作经营法》 第 24 条:“合作企业设董事会或者联合管理委员会。董事会或 者联合管理委员会是合作企业的权力机构, 按照合作企业章程的 规定,决定合作企业的重大问题。”第 26 条:“董事会董事或 者联合管理委员会委员由合作各方自行委派或者撤换 这些规定和上文中有关中外合资经营企业的规定有异曲同工之 妙。
其次,关于经理的规定。合作企业设总经理 1 人,负责合作 企业的日常经营管理工作,对董事会或者联合管理委员会负责。
三)独资企业法规定之空白
外资企业法及其实施细则只对外资企业的工会组织作了规 定,对企业的权力机构、经营管理机构等未予明确。
有学者认为, 这是因为外资企业法奉行的不干预政策, 赋予 外国投资者意思自治的权利, 体现了我国法律在没有中国投资者 的情况下, 对企业不作强制性要求、 尊重外国投资者经营管理的
自主权、尊重市场经济的运作规律。但是我认为,这一规定有点 考量。
首先,作为在我国领土上设立的外商独资企业, 虽然没有中 国投资者,但是它毕竟不同于在国外的外商作为唯一投资者的企
业。因为虽然一个企业的成立和发展最主要依靠资金和管理, 但
是组织机构的设立还会影响到我国的民族企业, 需要好好进行思 考和规划。
同时,一个企业的组织机构还会有意无意影响到其周围的环 境,包括自然环境和社会环境。比如环境的保护,资源的利用以 及企业
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