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反避税案例与应对策略 一、间接转让股权避税与反避税 （一）纳税筹划思路 《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第 7 条规定，来源于中国境内、境外的所得，按照以 下原则确定：① 销售货物所得，按照交易活动发生地确定；② 提供劳务所得，按照劳务发生地确定； ③ 转让财产所得，不动产转让所得按照不动产所在地确定，动产转让所得按照转让动产的企业或者机 构、场所所在地确定，权益性投资资产转让所得按照被投资企业所在地确定；④ 股息、红利等权益性 投资所得，按照分配所得的企业所在地确定； ⑤ 利息所得、租金所得、特许权使用费所得， 按照负担、 支付所得的企业或者机构、场所所在地确定，或者按照负担、支付所得的个人的住所地确定；⑥ 其他 所得，由国务院财政、税务主管部门确定。 外商投资企业中的外方股东如果要转让其在外商投资企业的股权，根据上述规定的第四项，应当认 定为来自中国境内的所得，应当在中国缴纳企业所得税。但如果外方股东先在中国境外设立子公司，由 该子公司持有外商投资企业的股权，然后再将该子公司的股权转让，此时，由于被转让的公司位于中国 境外，中国对该笔所得没有征税权。例如，法国 A 公司在中国香港设立 B公司， B 公司持有中国内地 C 公司股权， A 公司将 B 公司的股权转让给 D 公司，相当于将 C 公司的股权转让给 D 公司，此时，由于被 转让公司是香港的 B 公司，中国内地对 A 公司的股权转让所得没有征税权。这种税收筹划方案被称为间 接转让中国境内企业股权。 （二）反避税制度 《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔2009〕2 号）第 94 条规定，税务机关应按照经济实质 对企业的避税安排重新定性，取消企业从避税安排获得的税收利益。对于没有经济实质的企业，特别是 设在避税港并导致其关联方或非关联方避税的企业，可在税收上否定该企业的存在。 《国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》 （国税函 〔2009〕698 号） 规定，境外投资方（实际控制方）间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国（地 区）实际税负低于 12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应自股权转让合同签订之日起 30 日内， 向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务机关提供以下资料：① 股权转让合同或协议；② 境外投 资方与其所转让的境外控股公司在资金、经营、购销等方面的关系；③ 境外投资方所转让的境外控股 公司的生产经营、人员、账务、财产等情况；④ 境外投资方所转让的境外控股公司与中国居民企业在 资金、经营、购销等方面的关系； ⑤ 境外投资方设立被转让的境外控股公司具有合理商业目的的说明； ⑥ 税务机关要求的其他相关资料。境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国 居民企业股权且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关层报税务总局审核 后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安排的境外控股公司的存在。 税务机关根据上述制度可以否定 B 公司的存在，从而认为， A 公司实际上转让的是 C 公司的股权， 而 C 公司是中国企业，因此， A 公司的股权转让所得应当在中国纳税。 自 2015 年 2 月 3 日起，非居民企业通过实施不具有合理商业目的的安排，间接转让中国居民企业 股权等财产，规避企业所得税纳税义务的，应按照《中华人民共和国企业所得税法》第 47 条的规定， 重新定性该间接转让交易，确认为直接转让中国居民企业股权等财产。上述所称中国居民企业股权等财 产，是指非居民企业直接持有且转让取得的所得按照中国税法规定，应在中国缴纳企业所得税的中国境 内机构、场所财产，中国境内不动产，在中国居民企业的权益性投资