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论保证合同中的意思表示问题平华吴兆祥 上传时间:2006-9-28 意思表示应是保证合同法律制度中的核心问题。作为双方法律行为，保证合同须以双方 当事人意思表示一致为成立要件，以意思表示直实为生效要件。对此，我国相关立法规定不 详或存在一定缺陷，理论上也未予足够重视。本文不揣浅FE,试就此略述浅见，以抛砖引玉、 就教于大方。 一、 意思表示一致是保证合同的成立要件。所谓意思表示一致实指双方当事人对未来合 同的必要条款（或谓必要之点）形成合意。何为保证合同的必要条款？按《担保法》第15 条之规定：“保证合同应当包括以下容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期 限；保证的方式；保证担保的围；保证的期间；双方认为需要约定的其他事项。保证合同不 完全具备前款规定容的，可以补正。”依前条第二款之明示，保证人可于保证合同成立后， 通过补充协议补正上述条款，换言之，保证合同不完全具备前条规定容时也可成立。除外, 如当事人未协议补正，还可以依法律规定或保证合同的性质判定合同容。这包括：1.作为 从合同的保证合同，其容应受制于主合同。保证合同完全可以不规定被保证的主债权种类、 数额，债务人履行债务的期限等，因为上述要素均为主债权债务关系的必要容，如有欠訣, 主债权债务关系一般不能成立，保证合同也就不成立。保证债务的围或强度也不得高于主债 务，按照《担保法》第21条的规定，如果“当事人对保证