论中国《反不正当竞争法》的结构性问题——兼评2018年新修订《反不正当竞争法》.docxVIP

论中国《反不正当竞争法》的结构性问题 ―兼评20XX年新修订《反不正当竞争法》 文/柴91田 摘要：成文反不正当竞争法的禁止性评价体系由“立法目的——调整进路——责任要 件”搭建起来。立法目的决定了该法的保护对象、规制行为对象、行为评价标准和诉权主 体。如何规制市场主体的竞争行为，又取决于反不正当竞争法的调整进路，即通过界定具 体竞争行为，处理和其他法律的竞合问题，并以一般条款的弹性保持反不正当竞争法的活 力。不正当竞争行为的责任要件抽象出具体竞争行为承当法律责任所需的主观要件，对全 法总结收尾。我国1993年《反不正当竞争法》并没有建立起完整的禁止性评价体系。20XX 年新修订《反不正当竞争法》尽管在文本的完善上取得了显著进步，但并没有解决该法的 结构性问题。 关健词：反不正当竞争法；修订; 立法目的；调整进路; 责任要件 ■dGH ■d GH 现代反不正当竞争法是规制市场经济的框 架性法律工具，其产生和开展都取决于市场演 进的需要，而中国第一部反不正当竞争法却显 然是来自外界压力的早产儿。1992年10月，中 共十四大第一次将社会主义市场经济作为中国 经济体制改革的目标。1993年12月1日，中 国弟一部《反不正当竞争法》在中美贸易谈判 的压力下，基于巴黎公约保护商业秘密的要求, 便与中国第一批知识产权法律一起匆匆出台。 然而，市场经济在中国的开展带来了经济 和社会的巨大变化。1993年公布的《反不正当 竞争法》早已不能再应对日新月异的中国市场 现状。一方面，法律文本的粗糙和漏洞在多年 的司法实践中逐渐暴露出来。另一方面，随着 反垄断法等其他专门法律的公布，反不正当竞 争法与其他法律的重叠领域显现。一场反不正 当竞争法的大修不再可能防止。 作者简介：柴赧田.德国慕尼黑大学知识产权法博士生，法国巴黎上诉法院律师学院实习律师鉴于修改的范围之广，这场修法持续了 24 年之久。国家工商行政总局自2003年发起修订, 20XX年才第一次向国务院提交修订草案一稿。 20XX年2月25日，国务院法制办公室发布第一 次修订草案送审稿，随后提交全国人大常委会 审议。三次审议之后，20XX年11月4日，全国 人大常委会表决通过新修订的《反不正当竞争法》，新修订的《反不正当竞争法》将于20XX 年1月1日起施行。 作者简介：柴赧田.德国慕尼黑大学知识产权法博士生，法国巴黎上诉法院律师学院实习律师 从总体上来看，修订后的《反不正当竞争 法》对以往模糊不清的法律概念进行了明确, 删除了与其他法律的重叠区域，增加了新型的 反不正当竞争行为类型，从立法技术上看有了 很大的进步，也对以往的司法经验进行了总结。 但是，从法律的结构体系角度来看，中国 《反不正当竞争法》的根本缺陷在于标准结构 混乱不清。如果整个反不正当竞争法可以概括 为一句话，“不正当竞争行为应受禁止”，这一 禁止规定又可以拆分为以下层次：“出于何种立 法目的——规制何种主体的竞争行为一如何 规制不正当行为一依照何种标准承当责任”。 上至立法目的，下至法律责任，所有的具体竞 争标准不过是对这一禁止性评价体系的细化。 相对于消费者而言，它们是商品或效劳的提供 者，即经营者。如果反不正当竞争法的保护对 象是消费者，该法规制的行为主体应当是经营 者。如果反不正当竞争法的保护对象是市场竞 争企业，与之相对应，该法规制的行为主体应 当是竞争者。 区分竞争者保护和消费者保护的意义在于 市场主体针对其他竞争者和消费者所负的专业 谨慎义务是不同的。市场主体虽然在与其竞争 对手的竞争过程中需要遵守商业道德，但这并 不等同于对消费者应负的专业谨慎义务。, 同时，反不正当竞争法通过设置具体的法 律救济途径实现对市场主体的保护。反不正当 竞争法的直接保护对象通过行使法律给予的诉 权实现自己的权益，而其他保护对象只能通过 他人的诉讼和行政机关的监管，从市场竞争秩 1993年《反不正当竞争法》文本在每一个层次 序的改善中间接受益。 上都存在问题，并没有搭建起一个巩固的竞争 因此，反不正当竞争法的立法目的条款提 行为评判体系，而本次修法并未解决。 行为评判体系，而本次修法并未解决。 纲挈领地决定了该法的保护对象、规制行为主 体、行为判断标准和诉权主体(图一 )o 一.反不正当竞争法的立法目的：竞争 者保护抑或消费者保护 !1 反不正当竞争法的立法目的 反不正当竞争法的立法目的条款不应当仅 仅是宣言式的，而是实实在在架起全法框架的 枢纽。 首先，反不正当竞争法立法目的条款最重 要的作用在于说明该法的保护对象，即除了维 护市场竞争秩序本身之外，是限于竞争者保护, 还是竞争者和消费者平行保护。 反不正当竞争法保护对象的两分进一步决 定了法律规制的行为主体的两分，即反不正当 竞争法的“保护谁”决定了该法应当“规制谁”。 市场行