合同条款订立时应予注意的要点培训讲解.docxVIP

PAGE 2 合同条款订立时应予注意的要点 1.《民法典》关于合同一般条款的规定属于任意性规定，不具有强制执行性。 ? 合同条款是当事人合意的产物、合同内容的表现形式，是确定合同当事人权利义务的根据。《民法典》关于合同一般条款的规定属任意性规定，仅具有建议性或者提示性的作用。按照合同自由原则，除了按照合同性质必须具有的条款外，在不违反法律和社会公共利益的前提下，当事人有权决定合同条款的内容。 ? 2.合同成立一般应当具备“名称或姓名、标的、数量”三个条款。 ? 根据合同条款在合同中的地位和作用，可以将合同条款分为必备条款和非必备条款。必备条款是指根据合同的性质和当事人的约定所必须具备的条款，缺少这些条款将影响到合同的成立。非必备条款则指根据合同的性质在合同中不是必须具备的条款，缺少这些条款并不影响合同的成立。《民法典》未对合同成立的要件作详细规定，因此无从考察合同的必备条款。但相关司法解释明确规定了合同的必备条款，原则上合同成立应具备“名称或姓名、标的、数量”三个条款。 ? 3.当事人条款是合同的必备条款，缺少当事人条款的合同，应当认定为不成立。 ? 当事人是合同关系的主体。当事人是每一个合同必须具备的条款，缺少当事人则无合同关系，也无订立合同的基础。因此，合同中应包括当事人的条款。当事人是自然人的，应当写明其姓名和住所，当事人是法人或其他组织的，应当写明其名称和住所。 ? 4.标的条款是合同的必备条款，缺少标的条款的合同，应当认为不成立。 ? 标的是合同双方当事人权利义务所指向的对象，也称为合同法律关系的客体。标的直接决定合同的性质和权利义务的内容，是合同首要的、绝对不可缺少的条款。其他条款都是对标的的质或量等问题所作的说明或限定，没有标的这一条款，就不会有其他条款，也不会有合同的存在。标的是合同成立的必要条件，没有标的，合同不能成立，合同关系无法建立。 ? 5.数量条款是合同的必备条款，缺少数量条款的合同，应当认定为不成立。 ? 数量条款是合同的必备条款，合同缺少数量条款的，无法按照《民法典》规定的合同漏洞补充方法予以补充，合同无法履行。缺少数量条款的合同，应当认定为不成立。 ? 6.合同缺少非必备条款的，不影响合同的成立，对缺少的非必备条款，可以通过合同补充的方法予以确定。 ? 合同条款的补充，又称合同漏洞的填补。合同漏洞是指合同当事人对合同条款没有约定或约定不明确的情形。审判实践中，法官应本着鼓励交易的原则，对于具备了当事人名称或者姓名、标的和数量条款的合同，认定合同成立，而不能将《民法典》规定的合同一般条款都作为合同必备条款，进而不得以缺少非必备条款为由认定合同不成立。在认定合同成立后，对欠缺、遗漏的合同其他条款，可以依据《民法典》第五百一十条、第五百一十一条规定的填补漏洞的步骤和方法予以确定。 ? 7.合同的数量条款是衡量标的的尺度，相应的数字和计量单位应当具体、统一、准确，有国家下达的指令性任务的，应当严格按指令性任务指标规定。 ? 数量，是标的量的规定，是标的的计量，即以数字和计量单位来衡量标的的尺度。在合同中必须使用国家统一规定的度量衡和法定单位，统一计算方法。标的是物的，应用个、件、公斤、吨、米、平方米、立方米、台、辆等单位；标的物是货币的，应用元、角、分为计量单位；无国家法定或主管部门规定的计量单位和计量方法的，当事人双方才能自行协商确定。但是计量单位和计量方法需要具体、统一、准确。有些工业产品如机电设备，必要时应在合同中明确规定随主机的辅机、附件、配套的产品、易损耗备品、配件及安装修理工具等的件数；有些产品由于其物理性质会产生自然增减的情况，如水产品，在合同中应明确规定合理磅差、正负尾差、超欠幅度、自然损耗率等。合同中标的的数量，有国家下达的指令性任务的，应严格按指令性任务指标规定。 ? 8.合同的质量条款应当明确规定标的物采用的质量标准，以及相应的质量责任、验收等。 ? 质量是标的的内在质的规定性，包括性能、稳定性、效用、外观形态、耗能指标、工艺要求、等级等。标的的质量一般以品种、型号、规格、等级等体现出来，在合同中对这些项目应当有所规定。在质量条款中应当载明：对质量负责的期限和条件、对质量提出异议的期限和条件、抽验的方法、比例和标准。同时，标的的技术标准，有国家标准的，按国家标准执行；没有国家标准而有专业（部）标准的，按专业标准执行；没有国家和专业标准的，由双方协商。对于看样订货的合同，应提供样品，经确认后封存，合同标的必须符合样品质量要求。对于凭说明书订货的合同，其说明书必须真实地说明货品的技术标准和其他技术条件。对于成套设备、工程项目等无法提供样品的合同，其质量条款应完整、详尽，并附全部技术资料，必要时应随附样图、照片等。 ? 9.合同中的价款或者报酬的确定，应当遵守国家的有关规定。 ? 合