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关于建筑工程中黑白合同相关问题分析 关于建筑工程中黑白合同相关问题分析 PAGE / NUMPAGES 关于建筑工程中黑白合同相关问题分析 对于建筑工程中黑白合同有关问题剖析 此刻中国房地产开发市场中，建筑工程黑白合同的存在成为业内不行言明的事实， 不论何种规模的房地产开发商都在追求以黑白合同躲避法律的看管， 但黑白合同的存在绝不是房地产开发序列的必定， 也绝不是在说明政府部门对黑白合同的容忍。 不过因为法律对当前建筑工程看管的漏 洞，陪伴着房地产市场法律法例的健全， 政府部门对房地产公司的看管也会越加严苛，本文经过对黑白合同法律合用的剖析揭露黑白合同 的存在对于房地产开发公司潜伏的法律风险。 一、黑白合同定义及由来 黑白合同又称阴阳合同，是指法律法例规定一定进行 招招标的工程项目合同， 开发公司与施工方就同一建筑工程或同一专业工程签署两份不一样的合同， 一份用于建设主管部门存案， 另一份是 对外不公然的、 与存案合同内容不一致的私下协议， 前一份存案合同 称为白合同，后一份称为黑合同。 所以黑白合同仅存在于法律 法例规定一定进行招招标的工程中， 强迫性招招标以外的工程中不存 在黑白合同。 黑白合同一词最早见于 2003 年 10 月 27 日，全国人大常委会副委员长李铁映向十届全国人大常委会第五次会议所作的《全国人大常委会执法检查组对于检查实行状况的报告》下称《人大报告》。 《人大报告》是这样报告黑白合同状况的各地反应， 建设单位与招标单位或招标代理机构串联，搞虚假招标，明招暗定，签署‘黑白合同’的问题相当突出， 所谓‘黑合同’， 就是建设单位在工程招招标过程中， 除了公然签署的合同外， 又私下与中标单位签 订合同，逼迫中标单位垫资带资承包、压低工程款等。 ‘黑合 同’违犯了《招标招标法》、《合同法》和建筑法的有关规定，极易造成建筑工程质量隐患， 既伤害施工方的利益， 最后也伤害建设方的 利益。 《最高人民法院对于审理建设工程施工合同纠葛案件适 用法律问题的解说》 中虽已波及对黑白合同的办理， 但并未对黑白合同赐予定义，也未对黑白合同的效劳予以划分， 所以司法实践中对于 黑白合同还要视状况而定。 二、黑白合同的详细表现形式及效劳剖析 人大报告中以及随后出台的一些系列法律法例、司法解 释均未对黑白合同的定义及划分进行详尽的描绘， 固然最高院司法解说第 21 条对黑白合同的结算依照予以确立，但并未真切赐予黑白合同效劳定位，所以，法律系统的杂乱也给司法实践中对此类案件争议的解决带来疑惑。 依据当前详细实践状况和合同建立的时间，可将黑白合同作以下分类 1、黑合同在前，白合同在后。 法 律和行政法例规定一定进行招标的工程项目， 发包人未经过招标而直接与施工方签署承包合同， 将工程发包给施工方， 为躲避政府看管和 执行存案手续而补办招标手续， 举行徒具形式的招招标或许连招招标的形式都没有而直接虚假招标事实并编制与之相对应的招标文件， 签 订相应的白合同。 依据《招招标法》第三条在中华人民共和国 境内进行以下工程建设项目包含项目的勘探、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、资料等的采买，一定进行招标。 2005 年 1 月 1 日起实行的最高人民法院《对于审理建设工程施工合 同纠葛案件合用法律问题的解说》 第一条建设工程施工合同拥有以下 情况之一的应该依据合同法第五十二条第五项的规定认定无效第三 项规定的建设工程一定进行招标而未招标或许中标无效的。 《合 同法》第 52 条规定了合同无效的情况第 5 项违犯法律、法例强迫性 规定的合同无效。 所以，法律法例强迫性招招标的工程未执行招标手续，直接发包而签署的承包合同无效。 而为执行存案手 续和躲避法律看管而签署的白合同违犯 《招标合同法》 第三十二条招标人不得互相串联招标报价， 不得排斥其余招标人的公正竞争， 伤害 招标人或许其余招标人的合法权益。 招标人不得与招标人串联 招标，伤害国家利益、社会公共利益或许别人的合法权益，所以，此 种白合同亦属无效合同。 2、白合同在前，黑合同在后；或黑白合同同时签署。 法律法例规定一定进行招标的工程，发包方与 施工方签署存案合同后，同时签署一份有异于存案合同的私下合同， 一般会陪伴着两方的承诺书， 申明存案合同仅用于执行存案手续， 不 作为本质执行。 对于此种黑白合同不可以简单的以存案与否作为 合同能否奏效的依照，存案不过政府对建设工程进行监察的手段。 评判合同的效劳仍是要从合同奏效要件出发，《招招标法》第 46 条 招标人和中标人不得在订立背叛合同的本质性内容的其余协议。 黑合同能否组成对存案合同的本质性内容的违犯， 何为合同的本质性内容并无一致标准，通说组成合同八要件称为本质性要件，但是 2005 年山东省民事审讯工作会谈会纪要中指出黑白合同