国际私法：第三章 国际私法的历史.pptVIP

　他认为，随着国家职能的改变及其在经济生活中作用的增加，国家对经济的干预与日俱增。为了使法律在国际经济和民商事交往中更好地维护国家利益和社会经济利益，国家制定了一系列具有强制力的法律规范，用以调整某些特殊的法律关系。这些具有强制力的法律规范在调整涉外民事关系中，可以撇开传统冲突规范的援引，而直接适用于涉外民事法律关系。这种能被直接适用的法律规范，就是“直接适用的法律”。 第五节中国国际私法的历史和现状 中国唐代就出现了法律适用规范，但由于其后的漫长的闭关自守封建统治，中国的国际私法没有得到发展。新中国成立后，尤其是改革开放后，民法民诉法及许多法律法规初步构架了我国国际私法规范体系。 （一）世界上最早的国际私法规范 公元651年唐朝的《永徽律》“名例章”中规定：“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，依法律论。” （二）北洋政府的第一个国际私法单行法规1918年《法律适用条例》 （三）新中国成立后的三十年停滞、改革开放后初步形成国际私法规范体系。 我国国际私法长期落后的主要原因 1、虽在唐代就有了成文的冲突规范，但后来资本主义经济未能充分发展，涉外民商事关系很不发达。 2、鸦片战争后沦为半封建、半殖民地社会，主权不完整，1918年的《法律适用条例》没有实际意义。 3、新中国成立后，外来的封锁和内在的闭关，涉外民商事关系仍得不到发展。 冲突正义的核心内容：平等多元法律体系下“判决结果的一致”。 二、斯托雷的“礼让说” 斯托雷（Story，1779年—1845年）是美国最高法院的法官，哈佛大学兼职教授，是英、美国际私法学的奠基人，他的《冲突法评论》（1834年）一书至今仍是英美国际私法的经典著作之一。 斯托雷的“礼让说”：第三个原则，即一个国家的法律能在另一个国家发生效力，完全取决于另一国家法律上的明示或默示的同意。 他认为，为了发展和促进国家间的贸易交往，只要外国法与内国的政策和利益不相抵触，就应该推定这个外国法已被法院国所默示接受，亦即只要在国内法没有特别明文禁止适用外国法的场合，根据国际礼让，法院便可以适用外国法。 判例分析方法；对法律关系分类的基础上确定其适用规则。 三、孟西尼的“国籍主义” 孟西尼（Mancini，1817—1888）是19世纪中叶意大利的一位政治家，也是著名的国际法和国际私法学家。 1851年，孟西尼在都灵大学发表了题为《国籍乃国际法的基础》的著名演说。 孟西尼的“国籍主义” （1）国籍原则。也称本国法原则，是指国籍、当事人和主权三者构成法律选择的基础，其中以国籍最为重要。人的身份、能力、亲属关系、继承关系等，应当适用当事人的国籍国法。 （2）主权原则。亦称公共秩序保留原则，如果适用外国法（当事人本国法）违反法院地国的公共秩序就不予适用，而适用法院地法。 （3）自由原则。又称意思自治原则，合同的法律关系，应当适用当事人选择的法律。 影响 19世纪以前，人们一直认为属人法为当事人的住所地法，但后来在《法国民法典》和孟西尼所倡导的国籍原则的影响下，属人法逐渐形成有国籍法和当事人住所地法这两种不同的理解，形成了国际私法上的两大主义的对立。——导致判决一致的想法不可能实现。 身体力行，推动国际统一冲突法公约的形成。 四、戴西的“既得权说” 戴西（Dicey,1835—1922）是英国牛津大学的法学教授，是英国的国际私法学派的代表人物。他在1896年出版的《法律冲突论》中，提出了“既得权说”。该学说从法律的严格属地性出发，认为内国法院既不能直接承认和适用外国法，也不能直接承认和执行外国的判决。然而，为了保障涉外民商事法律关系的稳定性，对于根据外国法有效取得的权利，内国应当予以承认和保护，但与内国公共政策、道德原则和国家主权相抵触者除外。 戴西既得权说的主要内容 （1）英国法院只能对可作出有效判决的事和自愿服从其管辖的人行使管辖权； （2）凡依外国法已有效取得的权利，一般均应为英国法院所承认和执行； （3）但此种承认和执行如与英国的成文法规定、公共政策、道德原则或国家主权相抵触，可不予承认和执行； （4）判定某种权利是否已有效取得及其性质，应依产生此种权利的法律； （5）当事人已协议选择的法律具有决定他们之间法律关系的效力。 影响和评价 既得权说的积极意义：要保证国际民商事交往的顺利进行，内国就必须保护当事人依外国法有效取得的权利。 影响：第一次《冲突法重述》（1934年），就将此学说作为该书的理论基础。 缺陷：该学说一方面支持内国不承认外国法的域外效力，另一方面又要求内国保护根据外国法创设的权利，这就在逻辑上自相矛盾了。 第四节 当代国际私法 美国冲突法革命前夜 第一次《冲突法重述》（比尔）——美国的多边主义方法 传统冲突法——萨维尼多边法律选择规则——之反思 美国的多边主义方法 适用