竞争法第四讲 商业贿赂.pptVIP

第四讲 竞争法 * “不正当利益”的含义 《意见》第九条： 在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。? 　　在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。 1999年“两高”在《关于在办理受贿犯罪大要案的同时要严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》（下称《通知》）规定，“谋取不正当利益”是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及要求国家工作人员或者有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。 第四讲 竞争法 * 商业贿赂与正常馈赠的关系 我国社会注重人情，崇尚礼尚往来，法律并不禁止亲友之间的正当馈赠行为。一些犯罪分子在实施商业贿赂犯罪的时候，有的借馈赠之名而行贿赂之实，并以馈赠正当为其行为辩解。为正确区分贿赂与亲友正当馈赠的界限，主要从以下几个因素的结合上进行区分：（1）发生财物往来的背景，如双方是否存在亲友关系及历史上交往的情形和程度；（2）馈赠的财物价值是否合理；（3）馈赠的缘由、时机、方式等是否适当，提供馈赠方是否有求于接受方的职务行为；（4）接受方是否利用职务上的便利为提供馈赠方谋取利益。司法实践中，应结合上述几个方面综合认定是商业贿赂还是馈赠。 第四讲 竞争法 * 商业贿赂与“零容忍” “零容忍”的含义：瑞典酒局案 我国在贿赂问题上的“容忍度”： 最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》（1999） 最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（2001年） 第四讲 竞争法 * 商业贿赂行为的违法与犯罪 《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》：非国家工作人员受贿罪以5000元为起点，公司、企业或者其他单位的工作人员收受贿赂的数额在5000元以上的，就构成犯罪；不足5000元的属于违法行为。对非国家工作人员行贿罪的数额标准是：个人行贿数额在l万元以上的，或者单位行贿数额达到20万元以上的，才构成犯罪；个人或者单位行贿数分别不到l万元或者20万元的，属于违法行为。 第四讲 竞争法 * 商业贿赂的构成要件 主体： 根据对商业贿赂的狭义和广义理解，商业贿赂的主体范围会有所区别，但一般而言，行贿主体应当属于广义的“经营者”（包括“经济往来”中的政府机关、事业单位和其他组织），而受贿主体可以是“经营者”也可以是履行经济管理职能的政府部门和行业协会。此外，根据两高《意见》的规定和精神，体育赛事、文艺演出的组委会、筹委会，工程承包队等非常设性组织也可以成为商业贿赂罪的主体。 需要特别指出的是，商业贿赂可以是个人的行为，也可能是单位的行为，需要根据个案进行判断。（报告和批准，董事会决议……）商业贿赂是个人行为还是单位行为，直接决定着罪责的承担与刑罚的轻重。 贿赂罪中行为人与受贿人是否具有国家工作人员的身份是划分此罪与彼罪的标准并直接影响刑罚的种类和轻重：以行为人的身份，而不是以单位的性质为准。 第四讲 竞争法 * 商业贿赂的构成要件 客观方面： 为销售和购买商品，采用财物或者其他手段，贿赂或者许诺贿赂对方单位或者个人的行为。 “销售或者购买商品”应当做广义理解，“商品”也应当做广义理解。（申请和发放贷款、吸收存款、进入国标药品目录……） 财物和其他手段：在对“财务和其他手段”的解释和认定方面，刑事司法活动中采取较为谨慎的态度，尽管近年来有所突破，但仍然难以适应社会现实的发展和层出不穷的“新颖”而“隐蔽”的贿赂手段，不利于打击犯罪、遏制商业贿赂的泛滥局面，也难以实现通过打击商业贿赂犯罪重塑正常的社会和经济道德的目标。 第四讲 竞争法 * 商业贿赂的构成要件 主观方面： 谋求不正当利益的要求？ 获得竞争优势的需要？ 行为本身的主观违法性自证 损害客体： 损害了其他经营者的公平竞争权和正常的市场经济秩序，从而损害消费者的利益。 第四讲 竞争法 * 商业贿赂的法律责任 民事责任： 《反不正当竞争法》第二十条 经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。 疑问：谁来行使诉权？如何确定损失？如何分配损失？ 第四讲 竞争法 * 商业贿赂的法律责任 行政责任： 《反不正当竞争法》第二十二条 经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。 受