竞争法第二讲 反不正当竞争法概论.pptVIP

竞争法 第二讲 竞争法 * 反不正当竞争法概论 竞争法： 反垄断法：禁止垄断和限制竞争的行为，保障自由竞争机制正常运行。 反不正当竞争法：维护诚实信用的商业道德，制止各种不正当竞争行为。 “反不正当竞争法”的概念对应“不正当竞争行为”的概念 广义和狭义的不正当竞争 形式和实质意义上的不正当竞争 反不正当竞争法的特征 市场管理法、行为法 公、私过渡的法律规范（市场平等主体之间的竞争关系和国家作为公权力代表对市场竞争秩序的干预） 行政机关、司法机关共同执法的实施途径 民事、行政、刑事责任兼有的综合法律责任体系 第二讲 竞争法 * 反不正当竞争法的立法宗旨 法条： “为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，制定本法。 ”（《反不正当竞争法》第一条） 立法目的： 直接目的：制止不正当竞争行为 最终目的：鼓励和保护公平竞争，保障社会主义市场经济健康发展 根本目的：保护经营者（和消费者）的合法权益。反不正当竞争法主要关注经营者与经营者之间的竞争关系，并不直接关注经营者与消费者之间的交换关系，对消费者权益的保护应当是一种间接保护。但从消费者视角做出的价值判断可以成为判断一种“经营活动”是否属于“不正当竞争行为”的一个参考依据。 第二讲 竞争法 * 不正当竞争行为的构成 法条：“经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。”（《反不正当竞争法》第二条） 第二讲 竞争法 * 经营者的概念 经营者是从事商品经营或提供营利性服务的法人、其他经济组织和个人。 对传统“经营”概念的批评 经营：一种独立的、以营利为目的的、具有一定连续性的、合法的市场行为。（传统的概念，新的“经营”概念只要求作为一个独立的主体参与市场活动。） 独立：排除企业“雇员”。 以营利为目的：排除志愿服务、慈善活动、公益服务。 具有一定连续性：排除偶然性交易。（偶然性交易目前也可以被涵盖在经营的概念中，不绝对排除法律的适用，但可以作为干预与否以及法律责任认定上的依据。） 合法：程序上要求市场主体进行工商登记、领取营业执照；实体上要求交易活动是合法的经营活动。（过时的概念，违法经营者不应受到优待。） 经营者的类型 经营者的一般类型：企业法人、依法可以从事经营活动的事业单位法人和社会团体法人；合伙企业、个人独资企业、其他非法人经营性机构；个体工商户、农村承包经营户、（提供知识商品的）个人。 特殊主体：政府及所属部门 注意：不具合法资格从事经营活动的主体也是竞争法上的经营者。 行业协会和其他组织的定位问题。 第二讲 竞争法 * 一般条款 法律原则、需价值填充的概念和一般条款（抽象性、开放性、规范性；指导、补充和兜底作用） 一般条款居于一部法律的核心地位，决定着该部法律的价值取向、基本内容和框架。一般条款通常有如下作用：第一，法具体化机能，即在制定法范围内，补充其规定之不备，使其适合制定法精神的具体化；第二，正义平衡机能，即制定法外之伦理依据，使行使权利合乎实质的正义平衡机能；第三，法修正机能，即为使制定法适合时代社会之进展需要而具有的制定法修正作用；第四，法创设机能，即为适应时代需要，而创设与制定法相反的法的机能与前述使制定法适合时代社会之进展需要，而修正制定法之机能不同。 第二讲 竞争法 * 反不正当竞争法的一般条款 一般条款可以弥补《反不正当竞争法》的不足（不周延和滞后），即法创设和修正功能。 一般条款可以以商业道德的标准和价值判断，增强反不正当竞争法适用的灵活性（个案中的分析和判断），即法具体化和正义平衡功能。 第二讲 竞争法 * 反不正当竞争法一般条款中的核心概念 商业道德是指特定商业领域普遍认知和接受的行为标准，具有公认性和一般性。 商业道德与民事道德相比，在价值取向上更加中立，“君子爱财，取之有道”，“趋利避害”，既不是“舍身取义”，也不是“见利忘义”。民事领域的“公序良俗”也不可以直接套用。特别需要主要的是，与民法中的道德观不同，竞争法中的商业道德是一个动态的概念。 第二讲 竞争法 * 第二讲 竞争法 * 不正当竞争行为的范围 不正当竞争行为的范围 一、法定主义说：《反不正当竞争法》第二章列举的十一种违法竞争行为（过时的观点） 二、有限的一般条款说（司法机关可以用，行政机关不能用） 三、一般条款说（网络域名、网络链接、商标的反向假冒） 四、我国的司法实践对《反不正当竞争法》第二条第二款做了一般条款意义上的使用，而行政执法实践则严守“依法行政”原则：新型的商业混同行为（反