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论国际民事案件管辖权的冲突及解决方法 论
论国际民事案件管辖权的冲突及解决方法况,即与某一国际民商事争议相联络的各国都不主见对该案件行使管辖权,致使当事人欲诉无门,无法获得司法救济。国际民事诉讼管辖权消极冲突的缘由主要是立法上的空缺,换句话说,就是成文法系各国对某一国际民事纠纷没有确定的而根据,而英美国家的“自由裁量〞司法也否认对某一国际民事案件的受理。二、对管辖权冲突的解决方法(一〕对于主动冲突的解决对于管辖权主动冲突中的平行诉讼,各国针对平行诉讼的解决方法大体采纳“一事不两诉的原那么〞来应对。详细做法可以分为两类:一是停顿本国法院的诉讼,英美国家称之为未决诉讼中止令方式,二是停顿或限制外国诉讼,英美国家也称之为禁诉指令方式。采纳未决诉讼中止令方式的法院那么最终将中止或停顿本国法院的诉讼而连续外国法院的诉讼;禁诉令方式那么相反。1. I I国的理论一般状况下,美国法院以平行诉讼的先后挨次作为采纳中止令方式的必要条件,也就是说,只有当外国诉讼先于美国诉讼开头时,美国法院才会公布未决诉讼中止令;但是,例外状况下,美国法院也可以对诉讼在先的本国诉讼施行中止令制度以支持外国诉讼。未决诉讼中止令的施行更多的依靠法官的S由裁量权,考虑的因素主要有:〔1)国际礼让原那么;〔2)替代法院〔外国法院〕施行救济的充分性;(3)司法效率的促进;〔4)内外国诉讼中当事人及争议事项的全都性;〔5)替代法院〔外国法院〕准时处理争议的可能性;〔6)当事人、律师以及证人的便利程度;〔7)中止诉讼可能产生的卑视等。美国司法理论在以下状况下发布禁诉令:〔1)在预期的美国诉讼中占有优势的一方当事人可以要求发布禁诉令,以阻挡处于优势的对方当事人在外国法国法院就同一争议事项再行起诉;〔2)美国法院诉讼的一方当事人为阻挡对方当事人在外国法院进展有关同一争议的未决诉讼或预期诉讼而要求发布禁诉令;〔3)假如在两国法院提出相关但不一样的诉讼恳求,一方当事人为了将诉讼合并在他选择的法院进展,可要求发布禁诉令;〔4)法院可发布反禁诉令,以阻挡一方当事人为反对在本院进展的诉讼而在外国法院获得一项禁诉令。2. 英国的理论在英国,未决诉讼令的施行也有赖丁?法官的ft由裁量权,考虑的因素有:〔1)原告是否可在另一国法院获得充分救济;〔2)中止诉讼是否可缓和重复诉讼;〔3)是否可防止对被告的羞辱;〔4)被告可以以事实证明确有烦扰,连续进展两个诉讼是压抑或令人尴尬的;〔5)平行诉讼中的一个诉讼已对当事人之间的争议具有肯定影响力等。作为1968年《布鲁塞尔公约》和《卢迦诺公约》的成员国,当平行诉讼发生在该公约成员国之间时,英国法院只能援引公约第21条规定,以各国法院受诉时间的前后挨次来确定管辖法院。(二〕对于消极冲突的解决协议管辖可以在争议发生之前或争议发生之后达成,它的效力之一就是创设法院的管辖权,使得本来无管辖权的法院可以由此协议而获得管辖权限; 效力之二,可以排除法院管辖权,使得具有管辖权的法院丢失管辖权。协议管辖的两个效力是两个冲突的关系,假如各国都确定协议管辖的排除效力,那么协议管辖的效力一和效力二同时产生作用,即使本无管辖权的法院获得管辖权而本来享有管辖权的法院丢失管辖权,其抱负的结果就是不会存在管辖权的争夺和冲突。1968年《布鲁塞尔公约》和1988年《卢迦诺公约》都确定了协议管辖,该公约关于协议管辖的条纹只有第17条和第18条,其中第17条特地地规定了协议管辖的形式和效力,并又涉及公约其他条文;第18条规定了默示协议(1)协议管辖事项的限制:根据公约第一条规定,协议管辖不适用于:a.自然人的身份或力量,夫妻财产制遗嘱或继承;b.破产、清偿协议及其他类似程序;c.社会保障;d.仲裁。〔2)管辖协议形式的限制:要求书面协议或有书面证明的口头协议;或以双方当事人业己确立的形式作成;或在国际贸易或商务中,以双方意识到的或应当意识到的惯常形式作成;此类交易或商务中,这种惯常形式为这种特定交易或商务合同的当事人所熟知或一贯遵守。(3)管辖协议不得违背缔约国法院专属管辖权的规定。三、中国处理涉外民事案件管辖权的理论(一〕中国处理涉外民事案件管辖权冲突的几种方式:1. 平行诉讼我国立法中对平行诉讼没有作出规定,但最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉假设干问题的看法》第306条确定了“对抗诉讼〞的存在,而《其次次全国涉外商事海事审讯工作会议纪要》第10条全面确定了“平行诉讼〞,且措辞较为敏捷,即“我国法院和外国法院都享有管辖权的涉外商事纠纷案件,一方当事人向外国法院起诉且被受理后又就同一争议向我国法院提起诉讼,或者对方当事人就同一争议向我国法院提起诉讼的,外国法院是否己经受理案件或者作出判决,不影响我国法院行使管辖
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