上市公司股权质押的法律问题.docx

上市公司股权质押的法律问题 上市公司股权质押的法律问题 《中 华人民共和国担保法 》第七十五条规定 ， 依法可以 转让的股份、 股票可以作为权利质押的标的 。 随着 我国证券市场的发展 ， 股权质押必将成为一种越来 越重要的融资方式 。 就证券登记结算机构而言 ， 随 着证券质押登记业务的增多 ， 与此相关的法律问题 也凸现出来。 因此， 深入研究与股权质押有关的法 律问题， 防范法律风险， 使证券质押登记业务迈上 一个新的台阶， 已刻不容缓。 一、 上市公司股 权质押概述 上市公司股权质押是指出质人以 其持有的上市公司股权为标的而设定的一种权利 质押。 出质人可以是作为融资一方的债务人 ， 也可 以是债务人之外的第三人 。 上市公司股权质押的实 质在于质权人获得了支配作为质押标的的股权的 交换价值， 使其债权得以优先受偿 。 上市公司股权 具有高度的流通性 ， 变现性极强， 是债权人乐于接 受的担保品。 质押以其标的物为标准 ， 可以分 为动产质押与权利质押 。 股权质押属于权利质押 。 在法律适用上， 上市公司股权质押首先适用法律关 于股权质押及权利质押的规定 ； 其次， 适用法律关 于动产质押的规定 （《担保法》 第八十一条 ）； 再 次， 作为担保的一种 ， 上市公司股权质押还要适用 法律关于担保的一般规定 ； 最后， 作为一种设定物 权的民事活动， 它还适用民法的相关规定 。 在 我国， 股权质押担保制度是由 《担保法》 确立的 。 在此之前， 《公司法》 仅规定 “公司不得接受本公 司的股票作为抵押权的标的 ”（ 《公司法》 第一百 四十九条 ）。 《股份有限公司规范意见 》 虽然允许 设立股份抵押 （见其第三十条 ）， 但是无论是质权 还是抵押权， 都属于担保物权 ， 根据物权法定的原 则， 作为行政规章性质的 《股份有限公司规范意见 》 能否创设物权存在疑问 。这里应该说明的是， 在《担 保法》 颁布之前， 我国民法不区分抵押与质押 ， 而 把二者统称为抵押 。 因此 《担保法》 颁布之前的法 律， 无论是 《民法通则 》， 还是 《公司法 》， 都没 有质押的概念 。 《担保法》 第七十五条规定 ， “依法可以转让的股份 、 股票”可以质押， 第七十 八条对此作了进一步的补充 。 在此， 《担保法》 的 表述值得商榷 。 因为 《担保法》 所指的股份、 股票 质押既包括有限责任公司的股权质押 ， 也包括股份 有限公司的股权质押 。 在这一点上， 有必要弄清楚 我国 《公司法》 上股份与股票的用法与所指 。 在我 国， 《公司法》对有限责任公司股东的出资称为 “股 东出资 ”或 “股东的出资额 ”， 股东出资的证明是 “出资证明书 ”， 对股份有限公司股东的出资才称 “股份 ”， “股票”则是指股份有限公司签发的证明 股东所持股份的凭证 ， 从未混同使用。 股份与股票 也不是一个层次上的概念 ， 股票是股份的存在形 式， 股份则是股票的价值内涵 ， 二者是一种表里关 系， 不能并列使用。《担保法》 不仅把 “股份”与 “股 票”并列使用， 而且从其第七十八条的规定来看 ， 立法者意欲使股份指称有限责任公司股东的出 资， 而用股票指称股份有限公司股东的出资 。 这种 表述欠妥。 遗憾的是， 2000 年出台的 《最高人民 法院关于适用 〈中华人民共和国担保法 〉 若干问题 的解释 》 （以下简称 《担保法解释 》） 仍沿用了这 一提法。 [!--empirenews.] 本文 讨论的主题是上市公司股权质押 ， 对此， 既可称之 为股份质押， 也可称之为股票质押 ， 都不为错， 但 是， 既然作为权利质押的一种类型 ， 称之为股权质 押似乎更为妥当 。 司股权的适格性 二、 作为质押标的的上市公 《担保法》 第七十八条规定 ： “以依法可转让的股票出质的 ， 出质人与质权人应 当订立书面合同 ， 并向证券登记机构办理出质登 记。 质押合同自登记之日起生效 。 ”《担保法解释 》 第一百零三条也规定 ： “以股份有限公司的股份出 质的， 适用 《中华人民共和国公司法 》 有关股份转 让的规定。 以上市公司的股份出质的 ， 质押合同自 股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生 效。 以非