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中国传统法律文化和现代西方式律发展趋势若干契合现象之探索 目录 TOC \o 1-9 \h \z \u 目录 1 正文 1 文1：中国传统法律文化和现代西方式律发展趋势若干契合现象之探索 2 一、中国传统法律文化与西方现代法律发展趋势契合之表现 2 二、形似而精神、价值追求及内容却迥异——对契合现象之分析 6 文2：中国传统法律文化的现代转换 10 一、 中国传统法律文化简述 11 （一） 工具主义的法律文化 11 （二）“德主刑辅”的法律文化 11 （三）“重义轻利”的法律文化 12 二、 中国传统法律文化的冲突 12 三、 中国传统法律文化的现代转换 13 （一） 思想观念方面 14 （二）法律制度方面 15 四、 中国传统法律文化现代转换应注意的问题 17 （一） 法律文化的现代化与西方化 17 （二） 法律文化的现代化与国际化 17 （三） 法律文化的现代化与道德文化 18 五、 结束语 19 参考文摘引言： 19 推荐阅读文献： 20 [2] 梁治平.书斋与社会之间[M].北京:法律出版社, 20 原创性声明（模板） 21 文章致谢（模板） 22 正文 中国传统法律文化和现代西方式律发展趋势若干契合现象之探索 文1：中国传统法律文化和现代西方式律发展趋势若干契合现象之探索 也许从晚清法制变革，中国在制度层面全面抛弃中华法系传统，大规模移植西方法律制度时开始，历史的命运已决定了：在中国迈向法治之路上，西方是主要的参照系和模仿的对象，因为众所周知，现代法治思想诞生于西方，是西方文明的产物[1]，舍此似无他途。但在我们不遗余力移植西方法律的同时，正如伯尔曼在《法律与革命》一书中提醒过世人那样，西方法律传统与整个西方文明一样，在20世纪正经历着前所未有的危机。出于对自身文明危机的思考，一些西方学者遂将眼光投向了神秘的东方，对中国传统法律文化产生了兴趣，并对之寄予了厚望。伯尔曼就曾指出，“在过去，西方人曾信心十足地将它的法律带到全世界。但今天的世界开始怀疑——比以前更怀疑——西方的‘法条主义’。东方人和南方人提供了其他选择”[2]。历史仿佛和我们开了一场玩笑，难道真的是风水轮流转，永劫回归，法治未来的希望最终在于我们自己的“本土资源”？因此，透过一些西方学者东方法律价值取向的现象，对中国传统法律文化中蕴含的某些契合现代西方法律发展趋势的元素进行探讨，对于全面正确地认识传统法律文化的作用，以及科学地把握中国现代法治建设的方向是不无意义的。 一、中国传统法律文化与西方现代法律发展趋势契合之表现 １、集体主义本位与西方法律社会本位发展趋势之契合。 中国历史悠久，传统文化的积淀异常丰厚，其中最重要的当推中国的伦理文化（家族文化）。传统家族文化催生了家国观念，在家国观念的支配下，社会被看成是一个大家庭，人人都是这个家庭的成员，每个人都要服从家长——国家最高统治者的领导。这种家族文化奉行的是集体主义本位，它更多地强调人的社会性质，在确认社会总体利益的前提下，从维护社会整体安宁的角度出发，来规定一般个人的权利和义务，而不是从确认个人的权利和义务出发，来维护社会秩序，当个人利益与集体利益、国家利益发生冲突时，牺牲个人利益，“舍小家，保大家”，顾全大局是当然的选择。[3] 区别于中国集体主义本位的是,西方法律文化建立在个人主义基础之上[4]，这种个人主义基础文化下的法律曾对资本主义发展起了重要的推动作用。[5]但二十世纪以来，社会经济发生显著变化，在个人主义为基础的自由放任的经济政策下，资本主义世界发生了前所未有的全面而深刻的社会危机，贫富悬殊、劳资对立、经济恐慌、环境污染严重，为解决危机所引发的各种社会问题,资本主义国家纷纷放弃自由放任的经济政策转而采取国家在一定程度上干预社会经济的政策。表现在法律上，强调个人利益与社会公共利益之结合，“各国大抵公法方面例如实行国家征收、征用及各种行政管理措施，私法方面则是通过诚实信用原则、公序良俗原则及权利滥用之禁止原则，对所有权的行使予以限制”[6]。其中，尤为引人注目的是出现了“私法公法化”的趋势，现代西方私法越来越将砝码加在社会利益一端，诚实信用、情势变更、权利滥用之禁止原则的高扬，表见代理、善意取得、租赁权的物权化等制度的确立，都充分地说明了这一点，近代民法的纯个人本位走向现代民法的个人与社会双重本位[7] ２、司法的实质性价值取向与现代西方民事立法、司法的实质正义取向之契合。 中国传统法律文化中，法官在法律与情理上倾向于情理，在法律的目的与法律字义面前倾向于目的，重实体轻视程序，重民意轻法理，具有平民倾向，采用的是一种“实质性思维”[8]。中国传统司法具有实