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行政许可项目与非行政许可审 批项目的识别 ( 比较通俗实用 )
▲什么是非行政许可审批事项?非行政许可审批事项是什么意思? 非行政许可审批事项是指由行政机关及具有行政执法权的事业
单位或其他组织实施的, 除依据法律、 法规和国务院决定等确定的行 政许可事项外的审批事项。即不属于行政许可法调整的行政审批
非行政许可审批项目主要包括行政机关内部审批 (即有关行政机
关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、 财务、 外事等事 项的审批) 、 政府行使产权人对有关资产管理的审批、 政府财政优惠
待遇审批 (主要是政府基金使用、 税费减免、 进入政府产业园区等事
项)、授予荣誉称号审批和宗教民族政策性事项审批等。
▲非行政许可审批事项形式
非行政许可审批事项形式主要包括审批、审核、核准、核查、同意、
确认、验收、验证、备案、年审(检)、登记、会审等。这里面有些 形式是属于监督程序来执行,有些是作为前置审查形式规定的。
▲前置审批 是非行政许可审批事项吗 ?
前置审批申请人是公民、 法人或者其他组织, 审批部门多为行政机关,
且不属于内部审批。所以前置审批属于行政许可审批。
▲行政许可项目与非行政许可审批项目的识别
行政许可项目是 2003 年 8 月 27 日《中华人民共和国行政许可法》
(以下简称 《许可法》 颁布以后正式确立的概念。 非行政许可审批项
目是 2004 年 6 月 29 日《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政
许可的决定》和 2004 年 8 月 2 日《国务院办公厅关于保留部分非行
政许可审批项目的通知》下发以后正式确立的概念。
然而,对于行政许可项目与非行政许可审批项目如何识别的问
题,至今未有一个公认的定论。有的认为,凡是外部行政审批事项,
就是行政许可项目;否则,就是非行政许可审批项目。有的认为,凡
是从事法律、法规、规章限制的活动,就是行政许可项目;否则,就
是非行政许可审批项目。有的认为,凡是《许可法》第十二条中所列 的事项,就是行政许可项目;否则,就是非行政许可审批项目。有的
认为, 凡是有权设定行政许可事项的法律法范设定的事项, 就是行政
许可项目;否则,就是非行政许可审批项目。有的认为,行政许可事 项与非行政许可审批事项没有绝对的界线, 应以上级机关发文公布的
为准。这些不正确的认识,已在某种程度上影响到依法行政的质量。
行政许可项目与非行政许可审批项目分辨的意义 : 一是行政许可
项目不可以委托事业单位实施; 非行政许可审批项目可以委托事业单 位实施。 有的事业单位为了实施行政审批权力, 就将行政许可项目说 成是非行政许可审批项目。 二是对违反行政许可项目管理规定的行政
处罚, 国家部委规章和较大市人民政府规章不能作为适用依据; 对违
反非行政许可审批项目管理规定的行政处罚, 国家部委规章和较大市 人民政府规章能作为适用依据。 有的部门为了为其乱处罚辩护, 就将 行政许可项目诡辩为非行政许可审批项目。 三是对行政许可项目的收 费,要有法律、行政法规依据;对非行政许可审批项目的收费,只要 有省物价部门文件依据就可以。 有的部门为了乱收费, 就将行政许可 项目错误定性, 从而规避法律违法收费。 四是行政许可项目可以提出 行政复议和行政诉讼;非行政许可审批项目(主要是内部行政行为)
不可以提出行政复议和行政诉讼。 有的部门为了避免被告, 就将行政
许可项目界定为内部非行政许可审批项目。 可见, 准确识别某一项目
是行政许可还是非行政许可审批,意义重大。对于行政许可的概念,
虽说《许可法》第二条已经作了立法解释,即: “本法所称行政许可, 是指行政机关根据公民、 法人或者其他组织的申请, 经依法审查, 准 予其从事特定活动的行为。 ”但是,这个解释毕竟是比较简约的,在 执行中需要我们进行诠释。 对于非行政许可审批的概念, 尚无立法解 释,仅有一些地方政府作了行政解释。例如, 《苏州市规范非行政许 可审批和登记的实施意见》 (苏府 [2007]101 号)对此是这样解释的:
“非行政许可审批和登记,是指由行政机关实施但不属于《许可法》
调整的审批和登记,主要包括: (一)行政机关对其他行政机关、事 业单位的人事、财
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