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行政许可法疑难问题解答一 行政许可法疑难问题解答 编者按： 《中华人民共和国行政许可法》公布以 来， 国务院法制办公室陆续收到地方、 部门有关 具体条文如何理解的问题。 按照国务院领导的要 求， 国务院法制办公室对地方、 部门提出的有关 问题进行了认真研究， 会同全国人大常委会法工 委国家法行政法室就有关问题的处理提出了具 体意见。 现将有关问题及答复意见刊登如下， 供 地方、部门理解和执行法律时参考。 今后， 我们将继续刊登有关行政许可法问题的答 复。 行政许可法疑难问题解答（一） 国务院法制办公室 （2004 年 1 月 2 日） 一、总则 1．判断行政许可的标准有哪些？ 判断一个行为是否属于行政许可， 按照行政许可 法第 2 条、第 3 条、第 12 条的规定，要注意把 握以下几点： 一是， 行政许可是行政机关对经济和社会事务的 管理行为， 不包括对民事权利、 民事关系的确认。 因此，植物新品种权的授予，组织机构代码、商 品条码的注册，产权登记，机动车登记，婚姻登 记，户籍登记，抵押登记等，不是行政许可；而 城市规划管理中选址意见书的批准， 土地管理中 对国有土地使用权出让的批准，是行政许可。 二是，行政许可是行政机关的外部行政管理行 为。 外交部门对地方政府外事办公室、 有外事审 批权的国务院部门颁发因公护照权、 护照签证自 办权等的审批， 不是外部行政管理行为， 不是行 政许可； 而公安机关对公民申请因私出国护照的 审批，是外部行政管理行为，是行政许可。 三是， 行政许可是行政机关对公民、 法人或者其 他组织的申请经审查后决定其可以从事有关活 动的行为。因此，行政机关采用检验、检测等手 段对市场产品的日常监管不是行政许可。 2．行政许可法第 5 条规定，行政许可的实施应 当公开。这里的“公开”具体指什么？ 行政许可实施过程的“公开” ，是指行政机关实 施行政许可的活动， 除涉及国家秘密、 商业秘密 和个人隐私的外， 都要公开。 根据行政许可法的 规定，实施行政许可的公开包括： （1）实施行政 许可的主体以及统一受理行政许可申请、 统一送 达行政许可决定的机构名称要公开； （2） 有关行 政许可事项、依据、条件、数量、程序、期限的 规定以及需要申请人提交的全部材料的目录和 申请书示范文本要公开； （3） 行政机关在审查行 政许可申请过程中听取利害关系人意见以及举 行听证、 招标、 拍卖、 考试、 考核、 检验、 检测、 检疫，要公开进行； （4）行政机关作出的准予行 政许可的决定要予以公开，公众有权查阅。 3．小煤矿的关闭、各种营运车辆的取缔是否适 用信赖保护原则？ 对依法取得采矿许可的小煤矿、 依法取得营运许 可的车辆， 如果行政机关实施行政许可依据的法 律、 法规、 规章或者被许可人取得行政许可所依 据的客观情况发生重大变化， 为了公共利益的需 要， 可以依法撤回小煤矿的采矿许可证、 车辆的 营运证。 由此对被许可人造成财产损失的， 作出 撤回决定的行政机关应当依法给予补偿。 4．根据国务院关于整顿文化娱乐场所的文件， 某市文化市场办按照市政府的部署，将该市 130 个娱乐游艺场所压缩到 80 个，这一行为是否属 于撤回行政许可？文化部门是按照先来后到的 原则还按经营条件的优劣决定哪些娱乐游艺场 所予以保留？不予保留的，是否给予补偿？ 对依法取得行政许可的娱乐游艺场所， 行政机关 不得擅自撤销行政许可。根据公共利益的需要， 行政机关依法撤回没有违法行为的被许可人取 得的行政许可的， 对被许可人因此受到的财产损 失应当依法给予补偿。 二、行政许可的设定 5．某城市为控制大型批发市场 (食品、药品、建 材等批发市场 )重复建设，要求新建批发市场报 政府审批。问：对批发市场的数量进行控制，是 否可以认为属于“公共资源配置”？ 对这类事项， 根据行政许可法第 12 条和第 13 条 的规定， 不应设定行政许可， 也不属于公共资源 配置。 6．法律的隐含性规定，如种子法第 45 条规定， 种子检验员应经省级以上农业、 林业行政主管部 门考核合格，是否可以视为设定了行政许可？ 这要看种子检验员是否为行政机关工作人员。