跨国收养法的概念与渊源(蒋新苗).pdfVIP

跨国收养法的概念与渊源 蒋新苗 湖南师范大学法学院 教授 上传时间:2004-1-20 内容提要：本文对跨国收养法的概念与渊源作了较为明晰简法的分析，并指出了其内涵 与外延及与其他国际法之部门法的联系。 主题词：跨国收养法、概念、渊源 一、跨国收养法的概念 跨国收养法是指调整跨国收养关系的各种法律规范的总和。由干跨国收养是一个非常复 杂的过程，需要有一定的法律规则协调和规范跨国收养行为，调整跨国收养关系，防止跨国 收养权的滥用和国际拐卖儿童。干是，随着跨国收养的产生和发展，调整含有国际因素的收 养关系的跨国收养法就应运而生。跨国收养法调整的对象为含有国际因素的收养关系，从一 个国家的角度未看，可以称之为涉外收养关系，或“超越国籍或国境的收养关系”。（余先予 主编：《国际法律大辞典｝），湖南出版社 1995 年版，第 408 页。）这种含有涉外因素的收养 关系指收养的当事人、收养的内容和法律事实等因素中至少有一方面与外国有关系。我国大 部分学者主张含有涉外因素的收养关系就是指：“收养人与被收养人，以及有关收养的法律 事实等诸因素中，至少有一个因素是与外国相联系的。”(孟宪伟、王玉法：《涉外婚姻家庭 与法｝），广东人民出版社 1995 年版，第 93 页。)具体说未，作为收养关系当事人的一方或 双方是外国人或无国籍人，或者其住所或惯常居所在外国，按照广义的解释，只要收养人或 被收养人具有外国国籍、无国籍或者其住所、惯常居所在外国，都属干跨国收养关系的范畴。 而依海牙国际私法会议 1993 年通过的跨国收养公约的狭义解释，只有收养人与被收养人的 惯常居住地位干不同的缔约国才算跨国收养关系或涉外收养关系(See J ．Doek et al．（eds ．）， Children on the move ，Martinus，Nijhoff publishers ，1996，pp •82－84•) 。此外，收养关系的 权利义务产生、变更或消灭的法律事实发生干国外，也属跨国收养法调整的对象，如收养行 为在国外完成，或收养关系在外国成立，或收养关系在外国解除等都可看作跨国收养法调整 的范围。可见，跨国收养法所调整的收养关系所具有的国际因素或涉外因素不是单一的，即 不仅仅只是一个环节上有外国成份，可以是多元的，也就是说，可以在收养的多个环节上都 有外国成份，而构成跨国收养关系或涉外收养关系只要在一个环节上具有涉外或国际因素就 足够了。含有涉外或国际因素的收养关系仍属干广义的民事法律关系，因而，从一定程度上 说，以这种关系为调整对象的跨国收养法应是国际私法的重要板块。 （See I Delupis， International Adoptions and the Conflictot Laws. Stockholm ，1976，pp66 －75 ；R. de. Nova ， Adoption in Comparative Private International Law ，Receil，196lpp75－ 158）在大部分大陆法 系国家，将包 含规定收养关系的家庭法作为民法典的一部分，法国、德国、瑞士、日本等 均采用这种制度，在其国际私法中对涉外收养关系的法律适用问题作了具体规定噪美法系国 家没有民法典，常以单行法的形式规定收养关系，但仍将其列入民事方面的法律规范之列， 多以私法面貌出现；而社会主义国家大部分是以前苏联的模式为参照，把劳动关系、婚姻家 庭关系从民法中分离出未，单独立法加以调整，在婚姻家庭法典中对收养关系加以规定，如 苏俄的婚姻和家庭法典、罗马尼亚的家庭法典等，我国也是如此，将规范收养关系的法律单 1 列干民法以外。不论对收养关系采取何种立法形式，大部分国家都在其国际私法中对涉外收 养关系或跨国收养关系作了规定。可见，跨国收养法总体上属干国际私法范畴，但是，也不 能忽视或否定其所表现出未的国际行政法、国际人权法、国际公法方面的某些特征。随着国 际社会的收养立法强调以保护儿童最大利益为原则和强化公权力介入的机制，有学者也主张 将跨国收养法划入国际行政法、国际人权法乃至国际公法之列。 (See E. M. Hohnerlein， Internationale Adoption und