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论所有权保留 何 志 (上) 上传时间:2006-7-26 一、问题的提出 在商品交易活动中，出卖人销售商品，买受人支付价款，两者在时间上存在的差异可分 为三种情形：（1）出卖人销售商品和买受人支付价款同时进行（一手钱一手货）；（2）出卖 人先收到价款而后销售商品（即出卖人预收货款）；（3）出卖人先销售商品而后收到价款（即 赊销、分期收款形式等）。在前两种情形中，出卖人销售商品时债权已得到实现，当无疑问。 而第三种情形在当今的经济生活中却大量存在，如何使买受人在价金清偿之前，得先占有使 用商品，同时又能保障出卖人债权的实现，成为现代法律交易上的一项重大课题。经济活动 逼迫法律提供解决的方法，而法律所能提供的最好方法系所有权保留制度。 在研究所有权保留之前，先看一则案例： 本案出卖人能否享有取回权 2000年8月8 日，甲公司与乙公司签订了一份所有权保留买卖合同，其主要内容：甲 公司向乙公司出售价值人民币50万元的设备一台，由甲公司在设备交付给乙公司时，乙公 司付款30万元。下余款20万元分4个月付清，在货款未付清前设备的所有权仍归甲公司等。 设备交付给乙公司后，乙公司向甲公司提出以该设备向银行抵押贷款，以偿付所欠甲公司的 贷款。甲公司表示同意，并开具了一张证明乙公司已全部付清货款的销售发票。同年 9 月 20 日，乙公司持此发票办理了抵押贷款手续，并办理了抵押登记手续。A 银行对抵押物买 卖时出卖人保留所有权的情况并不知晓，遂向乙公司发放贷款35万元。乙公司偿还了甲公 司货款10万元后，下余贷款用作他用。贷款到期后，A银行将乙公司诉到法院，要求乙公 司归还贷款及利息，并依法对抵押物设备享有抵押权，法院支持了A 银行的诉讼请求。在 执行过程中，甲公司以其与乙公司订立有保留所有权的买卖设备合同，因乙公司未履行给付 余款的义务，自己即享有取回设备的权利等，向法院提出执行异议。法院经审查后，遂裁定 驳回了甲公司的异议。 根据上述案例，试问： 1、何谓所有权保留？其性质如何？ 2、所有权保留的客体范围包括哪些？ 3、所有权保留是否应当登记？ 4、所有权保留中的取回权与期待权如何？ 5、所有权保留与当事人破产的关系如何？ 6、所有权保留对抗效力如何？ 二、所有权保留的意义 所谓所有权保留，是指在移转财产所有权的商品交易中根据法律规定或当事人的约定， 财产所有人移转财产占有于对方当事人，而仍保留其对该财产的所有权，待对方当事人交付 价金或完成特定条件时，该财产的所有权才发生移转的一种法律制度。所有权保留适用于买 卖、互易、赠与等领域，尤以买卖合同中的所有权保留条款最为常见。 1 所有权保留制度，起源甚古，并非现代法律所独有。据学者研究，罗马法上曾有类似制 度，德国普通法亦承认之。[i] 《德国民法典》第455条规定：赊销财产的出卖人可以在价金 全部清偿之前保留财产的所有权。该条文便是理论上所称的所有权保留制度。所有权保留制 度系现代经济活动之产物，其主要目的在于确保出卖人对于买受人得主张之未偿价金债权： 一是买受人不依约定偿还价款时，出卖人可解除契约，或本其所保留的所有权取回标的物。 二是对买受人的其他债权人而言，保留所有权的功能表现最称显著。[ii]美国、英国、法国、 日本、韩国、我国台湾地区均采用所有权保留，以担保分期付款买卖的出卖人的价金受偿。 我国《民法通则》第72条规定：“按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权 从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”依此规定，财产所有权 的移转以交付为要件，但财产的交付并不当然发生财产的所有权移转；作为分期付款买卖的 当事人可以约定，标的物所有权在买受人付清全部价款时，移转于买受人。《民法通则若干 问题的意见》（试行）第84条规定：“财产已经交付，但当事人约定财产所有权移转附条件 的，在所附条件成就时，财产所有权方为转移。”上述规定，可以说是所有权保留制度的雏 形。我国《合同法》第134条明文规定了所有权保留制度，即“当事人可以在买卖合同中约 定买受人未履行支付价款或其他义务的，标的物所有权属于出卖人。