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谈先行登记保存的具体使用 证据先行登记保存是指行政机关为防止证据隐匿、转 移、销毁或者防止易于灭失的证据灭失，通过法定程序采取 的收集证据的一种方式。目前，证据先行登记保存越来越多 地被环境保护行政执法部门所采用。但由于其法律界定的不 确定性和一定的强制性，在执法过程中如果适用不当，极易 成为相对人阻碍执法甚至暴力抗法的重要原因之一。 一、证据先行登记保存的法律依据与法定条件 《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规 定: “行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法； 在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负 责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处 理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移 证据。”国家环保总局 2002 年 12 月 12 日环函〔 2002〕 334 号《关于环保部门在调查取证过程中先行登记保存适用问题 的复函》规定 : “在处理环境污染、破坏案件过程中，遇到 当事人破坏、销毁、转移证据的情况，《环境保护行政处罚 办法》未作具体规定。环保部门在执法过程中可以按照《中 华人民共和国行政处罚法》第 37 条的规定，采取‘抽样取 证，先行登记保存’等办法执行。” 证据先行登记保存涉及公民、法人和其他组织的财产 权， 采取这一方式， 必须符合法定条件。 根据 《行政处罚法》 的规定，适用证据先行登记保存必须符合下列条件 : 1、法定期间，即证据先行登记保存是行政执法人员履 行了内部立案程序，在收集证据这一法定期间内采取的。 2、法定情形，即证据先行登记保存是行政执法人员收 集证据时在证据可能灭失或者以后难以取得的法定情形下 采取的。 3、法定权限，即批准采取证据先行登记保存的法定权 限属于行政机关负责人，因此行政执法人员在采取证据先行 登记保存之前，必须经行政机关负责人批准。 4、法定时限，即行政机关实施证据先行登记保存的法 定时限只有 7 日，必须在 7 日内做出没收、解除登记保存等 处理决定。 5 、法定要求，即行政机关在证据先行登记保存期间， 必须对登记保存的物品进行妥善保管，以保证物品的完整， 当事人或者有关人员不得销毁或转移证据。 二、证据先行登记保存的具体适用 如何合理运用证据先行登记保存，使其发挥应有的效 力，笔者认为，在运用这一措施的过程中应注意把握以下几 点 : 首先，实施必要性应该权衡，实施条件应当具备，实施 时机需要把握。在日常执法中，可采取调查笔录、视听资料 和勘验笔录等其他形式去收集证明和认定行为人违法事实 的证据， 并非一定要采取证据先行登记保存这一方法。 当然， 证据先行登记保存本身具有着其他方式不可替代的作用。因 此，笔者认为，在采取证据先行登记保存这一方式之前，应 对其必要性进行权衡。 同时，先行登记保存的使用有两个前置条件 : 一是“在 证据可能灭失或者以后难以取得的情况下”；二是“经行政 机关负责人批准”。这样设定是从立法者、实施者的角度对 运用这一方法做出了限制，证据先行登记保存要同时具备和 满足上述两个条件。在环境行政执法中，大部分实施先行登 记保存的情况都是在应急状态实施的，因此现场实施时要严 格按照法律程序进行执法，并做好应付突发性事件的心理准 备。 其次，保存的物品必须明确，实施步骤不可或缺。先行 登记保存的物品作为证明案件真实情况的证据，必然具有客 观性、关联性和合法性 3 个基本特征。实施先行登记保存的 物品必须是与违法行为有直接必然关联的。 证据先行登记保存要遵循证据收集的一般步骤 : 一是执 法人员应出示有效行政执法证件；二是经行政机关负责人批 准；三是送达证据保存通知书等相关执法文书；四是实施先 行登记保存并将异地保存的物品编号登记存放、妥善保管； 五是 7 日内及时做出处理决定。上述步骤都要留下充足的证 据，必要时可全程录像，以备行政复议或诉讼时举证之用。 再次，文书制作不容忽视。在实施先行登记保存时，制 作物品清单时一定要按物品的名称、规格型号、成色品级和 单位数量逐一登记全、登记清，要使用标准的计量单位，如 千克等，不能用一车、一筐、半箱等含糊单位。 最后，处理期限不能遗忘。实施先行登记保存应当在 7 日内及时做出处理决定。法律的这个规定主要有两个含义 : 一是行政机关先行登记保存的有效期只有 7 日，超过规定期 限，做出的先行登记保存被视为无效；二是做出处理决定。 行政机关通过对证据的审查和判断，进行分析研究，鉴别真 伪，一旦认为当事人无违法行为，应当及时解除证据先行登 记保存。 三、证据先行登记保存中的几个需商榷的问题