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企业并购中的法律问题 北京国家会计学院 陈志武 2010年9月 本材料只限于作者本人在北京国家会计教学中使用，作者保留所有权利。未经作者书面同意，任何人不得以任何方式、在任何场所使用或者传播本人材料的全部或者任何部分。 第一页，共三十二页。 简介 法学博士，副教授。 中国执业律师（大陆） 美国纽约州执业律师 主要从事公司证券法、合同法、跨国投资法律问题等领域的研究和实务 联系方式： 86-1086- 第二页，共三十二页。 几个概念的法律厘清 并购 收购 兼并 重组 改制 公司制改造 股份制改造 国有资产法的界定 第三页，共三十二页。 企业并购的主要法律依据 法律类 民法通则、公司法、证券法、合同法、企业国有资产法、物权法、劳动合同法、反垄断法 行政法规 企业国有资产监督管理暂行条例 企业国有资产产权登记管理办法 国有资产评估管理条例 股票发行与交易条例 公司登记管理条例 第四页，共三十二页。 企业并购的主要法律依据 部门规章 上市公司收购管理办法 上市公司重大资产重组管理办法 企业国有产权转让管理暂行办法 国有资产评估管理若干问题的规定 关于做好国有大中型企业主辅分离改制分流安置富余人员有关工作的通知 公司登记管理条例实施细则 其他 关于加强企业国有产权转让监督管理工作的通知 企业国有资产产权登记业务办理规则 最高法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定 第五页，共三十二页。 法律规治的主要目标 并购重组中的问题及目标 问题 目标 方法 并购的规范性 公司治理的有效性 改制中的问题及目标 问题 目标 方法 公开：交易的程序 公平：资产的评估程序 公正：加强监督 第六页，共三十二页。 法律规治的主要目标 不同类型交易的不同规范 上市公司：规范性和公司治理 国有资产 非上市的非国有购并重组：契约自由原则 第七页，共三十二页。 企业购并中的法律实务问题—共性问题 购并之前的法律风险评估 反垄断法 公司法 证券法 并购程序中的法律审查 并购合同的签署 批准与审核 股东会的通过 对债权人的通知 登记变更手续 后续法律问题处理 契约整合问题 第八页，共三十二页。 企业购并中的法律实务问题—共性问题 企业并购的交易模式 购并的法律目的 购并的主体－单独收购与共同收购 购并的客体－股权与资产 购并的对价－现金、证券与其他资产 购并的方式－协议与要约 第九页，共三十二页。 收购合同中的主要条款 换股比例的约定与调整条款 生效条款的约定 价金保留条款 禁止竞业条款 禁止重大不利处分条款 承诺与保证条款 解约、违约及赔偿、补偿条款 购并后的公司控制权安排条款 第十页，共三十二页。 达能与哇哈哈 1996年2月9日，法国达能集团公司(以下称“达能公司”)的子公司与杭州娃哈哈集团公司(以下称“娃哈哈集团”)及杭州娃哈哈美食城股份有限公司三方共同签订了关于成立杭州娃哈哈食品有限公司(以下称“合资公司”)的《合资经营合同》，其中约定：娃哈哈集团以作价一亿人民币的“娃哈哈”商标中的5000万元作为对合资公司的资本出资(另5000万元由成立后的合资企业购买)。 第十一页，共三十二页。 1996年2月17日，浙江省外经委批准了上述《合资经营合同》。在办理了验资及相关的审核手续后，合资公司于同年2月18日领取了营业执照正式成立(后合资公司的外方股东达能的子公司将其全部股权转让给了达能公司)。 第十二页，共三十二页。 1996年2月29日，娃哈哈集团与合资公司签订《商标转让合同》，其中约定：娃哈哈集团将“娃哈哈”商标及其受法律保护的一切权利、所有权和权益(包括商业名称和公司名称中使用娃哈哈字样的权利和附于商标的商誉)转让给合资公司。商标总价值一亿元人民币，其中5000万元人民币作为对合资公司注册资本的出资。本协议签订后，娃哈哈集团将丧失在商标中和对商标的一切权利和利益，并应立即停止继续使用商标。本协议签订后在合资公司获发营业执照后的90天内，办理有关的商标转让登记手续。就该合同纠纷的解决方式双方约定：提交上海市仲裁委员会仲裁，但如果杭州成立仲裁委员会则仲裁应在杭州进行 第十三页，共三十二页。 1999年5月18日，由于出资商标的转让登记手续一直没能完成，娃哈哈集团与合资公司又签订了一份关于“娃哈哈”商标的《商标许可合同》，其中约定： 根据1996年的商标转让合同和资产转让合同，娃哈哈集团已将商标的所有权转让给合资公司，在中国商标局审批转让注册期间，签订本许可合同以列名双方的权利和义务。 娃哈哈集团向合资公司提供一个专有和不可撤消的权