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施工合同司法解释解读 一、司法解释起草的背景 这个司法解释在起草过程中充分听取了各方面的意见，历时两年半才出台。从司法解释颁布两年来各方面的反映来看，基本上是令人满意的，没有引起太大争议，实施起来也比较顺利。为什么最高法院会启动制定这样的司法解释？个人认为应该从两个方面来理解:一个是考虑法院之外的因素，主要是建筑市场本身的情况，也就是建筑市场的发展需要这样的解释，这是起草司法解释的外部原因；其次，从法院内部因素来看，人民法院审理此类案件的司法实践也需要制定这样的司法解释。 (1)外部因素。法院的外部因素是建筑市场的情况。现在的建筑市场是一种什么样的情况？建筑市场在国民经济所有行业中排名第四。这个行业本身容量就很大，一个是人员容量大，一个是资本容量大。据建设部前年统计，全国建筑业正式从业人员约4000万人，加上农村剩余劳动力到城市的非正式从业人员，整个建筑业从业人员总数约9000万人。前年国家统计局公布的数字显示，建筑业占国民经济增长值的16%，相当于房地产开发经营业的2.5倍左右。与其他行业相比，建筑业为国民经济做出了巨大贡献，但却是微利行业。对于20多万员工的超大型国有建筑企业来说，利润在0.6%-1%之间，也就是说，100亿元的营业金额只有6000万-1亿元。大多数建筑企业都是低成本或亏本经营。江浙地区的民营企业是建筑业利润率较高的主体，因为他们的经营体制比较新，经营负担比较小。即使这些利润率较高的建筑企业，与房地产开发经营行业相比，利润率仍然微薄。有的房地产开发行业利润达到了50%。房地产行业是高利润行业。建筑业和房地产业虽然一般称为房地产业，但本质上是两个完全不同的行业。一个是劳动密集型，一个是资本密集型；一种是低利润保本或者亏本的行业，一种是高利润或者爆款的行业。建筑行业是一个非常不规范的行业，利润低是因为市场进入门槛低，技术含量低。由于进入门槛低，技术含量低，供大于求，建筑企业承接建筑工程难度很大，竞争激烈。卖方市场竞争的最终结果是，为了赢得项目，他们竞相降低利润。所以，从市场供求关系来看，建筑行业是一个弱势行业，经营非常不规范。但弱势行业不是需要特别保护的行业，而是需要特别规范和整顿的行业。说一个施工企业弱，往往是在接手工程之前，施工之后，才成为一个强的企业。为什么？项目拿下来之前条件再低，项目拿下来之后，协商增加建设成本。否则就要停工、待工，或者采取虚报工程量等其他不正当手段来提高其利润率。建筑行业违法违规现象较多，主要表现为建筑工程违法分包或转包、无资质的建筑企业或资质等级不够的企业借用他人名义承揽工程、工程招投标过程中招标人与投标人签订白纸黑字的合同等。正是因为有这么多的违法现象，建筑市场乱象丛生。所以建筑行业的弱势和农民工的弱势是不一样的。农民工需要特殊保护，建筑行业需要整顿和规范。建筑行业本身的不规范和混乱也造成了国家经济秩序的不规范。几年前，国务院成立了三角债清理办公室，解决企业之间相互拖欠资金的问题，但最终未能达到预期效果，很大程度上是因为建筑行业不规范。因为三角债形成的原因很多都是拖欠工程款，数额还是很巨大的，所以没有达到预期的效果。正是因为建筑行业没有规范，才导致上下游资金的拖欠。拖欠上游银行贷款；在下游，建筑材料，供应商的伴侣拖欠工程款和劳务分包中的工程款，最终导致建筑企业拖欠农民工工资。拖欠银行贷款和农民工工资数额巨大。2003年全国人大组织的《建筑法》实施情况监督检查的一份调查报告显示，2003年之前的5年，建筑业累计拖欠工程款5500亿元。500亿是什么概念？它占2003年国民经济总收入的六分之一到五分之一。后来全国人大和国务院采取了强有力的措施，成立了相应的机构来解决拖欠工程款的问题。通过几年卓有成效的债务清理工作，很大程度上缓解了企业之间的三角债链条，为很多企业解绑。企业间相互拖欠资金的核心因素之一是建筑市场不规范，这是企业间拖欠工程款造成的。工程款还清后，商业银行贷款还清，拖欠材料供应商和农民工工资还清，相关企业欠款也还清。因此，全国经济链条紧张的问题大大缓解，经济主体也很好理解，取得了意想不到的效果。针对建筑行业的这些问题，国家采取了很多措施，主要是行政措施。这是最直接有效的方式，但不是规范建筑行业的长效机制。因为行政手段依靠的是行政命令，只是短期行为。如房地产开发企业。未支付工程款的，主管部门可在第二年降低其房地产开发资质等级，以督促房地产企业偿还工程款。这种行政手段不是长效机制。制定长效机制是一项法律活动，需要将政策上升为法律，形成稳定健康的机制。因此，全国人大决定修改建筑法。为了协调、规范和整顿建筑市场，最高人民法院作为事后的司法机关，有义务和责任根据全国人大常委会的要求，制定相关的司法解释或政策，从司法审判的角度为规范和整顿建筑市场做出应有的贡献。在这样的背景下，最高法院