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无性繁殖植物品种的侵权与保护分析 　　【摘要】无性繁殖植物品种的侵权的认定，《种子新品种保护条例》中的规定并不明确，在司法实践中应当如何理解和运用该条例对植物新品种侵权认定的规定呢？通过对真实案例的剖析，分析无性繁殖植物品种侵权的构成要件，研究以公共利益为目的的无偿使用植物品种的法律规定。 　　【关键词】无性繁殖植物品种侵权构成要件侵权认定 　　一、案情介绍 　　2014年山东省高级人民法院对河北省林业科学研究院、石家庄绿缘达园林工程有限公司诉九台市园林绿化管理处（以下简称九台园林处）一案作出了再审判决，认定九台园林处向河北省林业科学研究院、石家庄市绿缘达园林工程有限公司支付品种使用费20万元。 　　山东省高级人民法院认为九台园林处违反了《最高人民法院关于审理侵犯植物新品种权纠纷案件具体应用法律问题的若干规定》（以下简称《规定》）第二条，“未经品种权人许可，为商业目的生产或销售授权品种的繁殖材料的，人民法院应当认定为侵犯植物新品种权”。本案中，九台园林处未能提供其所种植美人榆的合法来源，而美人榆系无性繁殖，本身即为繁殖材料，九台园林处的种植行为属于生产授权品种的繁殖材料的行为。九台园林处不符合《植物新品种保护条例》（以下简称《条例》）第十条规定的自繁自用的主体身份，且其自繁自用的行为也暗含有商业目的，也不属于《条例》第十条规定的可以不经品种权人许可，不向其支付使用费的情况。意味着能够认定九台园林处生产授权品种的繁殖材料的行为侵害了涉案植物新品种权。 　　据此，山东省高级人民法院对九台园林处的植物新品种权侵权行为，根据《规定》第六条，人民法院审理侵犯植物新品种权纠纷案件，应当依照民法通则第一百三十四条的规定，结合案件具体情况，判决侵权人承担停止侵害、賠偿损失等民事责任。人民法院可以根据被侵权人的请求，按照被侵权人因侵权所受损失或者侵权人因侵权所得利益确定赔偿数额。依照前款规定难以确定赔偿数额的，人民法院可以综合考虑侵权的性质、期间、后果，植物新品种实施许可费的数额，植物新品种实施许可的种类、时间、范围及被侵权人调查、制止侵权所支付的合理费用等因素，在50万元以下确定赔偿数额。同时，依据《规定》第七条第二款，侵权物正处于生长期或者销毁侵权物将导致重大不利后果的，人民法院可以不采取责令销毁侵权物的方法。综合考虑，判决九台市园林处向河北省林业科学研究院、石家庄市绿缘达园林工程有限公司支付品种使用费20万元。 　　二、值得思考的几个问题 　　（一）无性繁殖植物品种的侵权构成要件有哪些？ 　　无性繁殖的植物品种在种苗的繁育、推广、使用的过程中，并不需要每年购买授权的种子，可以直接通过已有的植物进行自养繁殖，因此九台园林处认为没有从河北省林业科学研究院、石家庄绿缘达园林工程有限公司购买“美人榆”种子，而是通过自己繁育繁殖培育出的种子，通过本单位进行推广，而且具有公益目的，认为不需要向河北省林业科学研究院支付使用费，因此九台园林处认为不构成任何侵权。河北省林业科学研究院、石家庄绿缘达园林工程有限公司认为“美人榆”虽然为无性繁殖的植物品种，但是在整个育种过程中，付出了创造性的劳动，国家通过授权，赋予了权利人的种子所有权，因此应当受到《知识产权法》以及《中华人民共和国种子法》（以下简称《种子法》）的保护，任何人使用品种权人的材料，无论以何种手段、途径得到，都应当经过品种权人的许可，并支付相应的费用。基于无性繁殖植物品种侵权对象的特殊性，对于该品种侵权构成要件的认定问题和《民法总则》中所规定的一般侵权构成要件并不必然对应，而在法律中在并没有对无性繁殖植物的构成要件作出明确规定，在实践中该如何确定是值得我们思考的问题。 　　（二）以公益为目的无偿使用无性繁殖植物种子是否构成侵权？ 　　九台园林处认为本单位使用的“美人榆”植物品种，纯粹是为了公益事业，为了增加城市的美感，且单位与个人均没有谋取任何私有利益，其认为不够成侵权。在河北省林业科学研究院、石家庄绿缘达园林工程有限公司认为，我国是一个号召保护专有权利的国家，法律规定公民、法人等合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。同样，其培育出的种子，享有所有权以及排他的使用权，且受到国家的保护，九台园林处虽然以公益为目的，但是九台园林处没有支付相应的代价而使用就应当构成侵权。 　　公益在法律中并没有明确的含义，在此案中，九台园林处是否是完全的公益也是一个具有争议的问题。另一方面，以公益为目的无偿使用无性繁殖植物种子到底是否构成侵权确实具有很大的争议。 　　（三）侵犯无性繁殖植物品种专有权无盈利是否需要承但民事责任？ 　　民事责任的承担有两种形式，一种是以过错为前提的民事责任，只要存在过错