浅析建设工程施工合同中“黑白合同”的效力认定523.pdfVIP

. 浅析建设工程施工合同中“黑白合同” 张雪莲 在我国建筑施工市场，承包人与发包人之间存在签订两份合同的 情况时有发生。其中，一份是招标人与中标人根据中标文件签订的合 同，即中标公示备案合同，另一份内容与中标合同内容不一致却是实 际履行的合同，民间形象地称之为“黑白合同”或“阴阳合同”。在 实践中表现为建设工程施工合同的双方当事人除经过招投标签订的 正式合同外，另外还签订一份或多份实际履行的补充协议，正式合同 与补充协议的实质性内容相异，用来规避招投标制度，或实现某种非 法的利益。实践中，有的补充协议与中标合同内容相差不大，只是在 工程的某些方面与中标合同的内容不一致，没有对合同进行实质性的 修改；有的则是通过签订新的合同对中标合同从工程价款、工程质量 和工程期限等方面进行了重大的实质性修改。如果双方对合同履行产 生争议，双方各持一份对 自己有利的建设工程施工合同，对人民法院 如何正确认定合同的真实性和合法性造成了困难 。 针对建筑工程领域虚假招标，明招暗定，“黑白合同”普遍存在 的问题，最高法院 2005 年 1 月 1 日起施行的 《最高人民法院关于 审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规 定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备 案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算 工程价款的根据”。高法解释为司法审判提供了法律依据，但需要注 意的是，《解释》虽明确规定 ，在存在“黑白合同”的情形下 ，以登 可编辑 . 记备案的中标合同作为结算工程价款的依据，但并没有明确 “黑白合 同”的效力，其处理的只是在此种情况下，工程价款结算的依据。实 践中，当事人签订“黑白合同”的形式多样，目的多样，不应机械地 将“黑合同”归为无效，应根据不同的形式和目的加以区分。以下笔 者对“黑白合同”效力所作的简要分析： 一、是否对备案合同进行实质性变更来确定 “黑白合同”的效力 根据我国有关合同的法律规定，合同条款涉及的内容很多，而且 不同行业领域的合同文本格式以及内容条款也不尽一致。按照《合同 法》第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和依据；（二）标的；（三）数量；（四） 质量；（五）价款或报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约 责任；（八）解决争议的方法。该条还规定，当事人可以参照各类合 同的示范文本订立合同。《合同法》中并没有出现实质性条款的概念。 实质性条款的概念首次出现在《招标投标法》中。按照学界通说，所 谓合同实质性内容，是指影响或者决定当事人基本权利义务的条款， 一般指合同约定的工程价款、工程质量和工程期限。当事人经过协商 在上述三个方面以外对合同内容进行修改、变更的行为，都不会涉及 利益的重大调整，不会对合同的性质产生影响。也就是说，不会涉及 “黑白合同”问题的认定和处理。工程价款、工程质量和工程期限三 个方面，涉及固定招标人和中标人的基本权利义务。所谓价款，是有 偿合同的主要条款，是取得标的物应当支付的对价。而工程价款，则 是指发包人按照合同约定应当支付给承包人为其施工建设的对价。所 可编辑 . 谓工程质量，是指建设工程施工合同约定的工程具体条件，也是这一 工程区别其他同类工程的具体特征。所谓工程期限，是指建设工程施 工合同中约定的工程完工并通过验收的时间。笔者认为，只有对以上 三方面进行变更的招标合同之外的合同内容才是无效的。如果当事人 签订的与招标合同不一致的合同在实质性内容上有相背离的情形， 《招标投标法》第五十条一方面有“不得”的强制性规定，同时设立 了责令改正制度，即是对这种情形的合同内容效力的否定。 二、工程招投标性质对黑白合同效力的影响 从有关“黑白合同”的存在情况来看，当事人签订“白合同”无 一例外都是为了应付有关部门的监督检查，而不是为了实际履行。双 方实际履行的都是“黑合同”。就此，双