第7章 建设工程施工索赔.pptx

8.1.1 ; 索赔有广义和狭义两个概念。广义的索赔是指合同双方向对方提出的索赔。而通常意义上的索赔是狭义的索赔，是指承包人对业主的索赔。对施工合同的双方来说，索赔是维护双方合法利益的权利。它同合同条件中双方的合同责任一样，构成严密的合同制约关系。承包人可以向业主提出索赔，业主也可以向承包人提出索赔。在工程索赔实践中，一般把承包方向发包方提出的赔偿或补偿要求称为索赔；而把发包方向承包方提出的赔偿或补偿要求，以及发包方对承包方所提出的索赔要求进行反驳称为反索赔。;索赔的必然性; （2）工程项目内、外环境的复杂性和多变性。工程项目的技术环境、经济环境、社会环境、法律环境的变化（如地质条件变化，货币贬值、国家政策、法规的变化等）在工程实施过程中经常发生，使得工程的计划实施过程与实际情况不一致。这些因素同样会导致工程工期和费用的变化。 （3）参与工程建设主体的多元性。一个工程项目往往会有发包人、总包人、工程师、分包人、指定分包人、材料设备供应商等众多参与单位。他们既相互联系，又相互影响，只要一方失误，不仅会造成自己的损失，而且会影响其他方，造成其他方的损失，从而导致索赔。;;索赔的基本特征;8.1 建设工程施工索赔概述; （2）只有实际发生了经济损失或权利损害时，一方才能向对方索赔。经济损失是指对方因素造成合同外的额外支出，如人工费、材料费、机械费、管理费等额外开支；权利损害是指虽然没有经济上的损失，但是造成了一方权利上的损害，如恶劣气候条件对工程进度的不利影响，承包人有权要求工期延长等。因此，发生了实际的经济损失或权利损害应是一方提出索赔的一个基本前提条件。有时上述两者同时存在，如发包人未及时交付合格的施工现场，既造成承包人的经济损失，又侵犯了承包人的工期权利，因此，承包人既要求经济赔偿，又要求工期延长；有时两者可单独存在，如恶劣气候条件影响、不可抗力事件等，承包人根据合同规定或惯例则只能要求工期延长，不应要求经济补偿。;; （1）与合同相对照，事件已造成了承包人???工成本的额外支出或总工期延误。 （2）造成费用增加或工期延误的原因按合同约定不属于承包人应承担的责任，包括行为责任或风险责任。 （3）承包人按合同规定的程序提交了索赔意向通知和索赔报告。 上述3个条件没有先后、主次之分，应同时具备。只有在工程师认定索赔成立后，才能处理给予承包人的补偿额。; （1）保证建设工程施工合同的实施。建设工程施工合同一经签订，合同双方即产生权利义务关系。这种权利受法律保护，这种义务受法律制约。索赔是合同法律效力的具体体现，而且由合同的性质决定。如果没有索赔和关于索赔的法律规定，则合同形同虚设，对双方都难以形成约束。这样，合同的实施就得不到保证，就不会有正常的社会经济秩序。索赔能对违约者起警诫作用，使其考虑到违约的后果，以尽力避免违约事件的发生。因此，索赔有助于工程双方进行更紧密的合作，有助于合同目标的实现。; （2）落实和调整合同双方的经济责任关系。在施工合同履行过程中，当未履行或不履行合同规定的义务而侵害对方的权利时，应根据对方的索赔要求承担相应的经济责任。离开索赔，施工合同当事人双方的权利、义务关系就难以平衡。 （3）维护合同当事人正当权益。对于施工合同当事人双方来说，索赔也是一种保护自己，保障自身正当权益，避免损失、增加利润的手段。在现代工程承包中，如果承包人不能进行有效的索赔，不精通索赔业务，往往是损失得不到合理、及时的补偿，不能进行正常的生产经营。; （4）促使工程造价管理更加合理。施工索赔的正常开展，把原来打入工程报价的一些不可预见费用改为按实际发生的损失支付，有助于降低工程报价，使工程造价更合理。 当然，索赔除了具有上述正面作用外，也存在一些负面影响，如有的承包人奉行“中标靠低价，盈利靠索赔”的经营策略，利用索赔为自己谋取不恰当的利益；有的承包人利用工程事件高估工程价格，漫天要价。这些经营策略虽然会得利一时，但从长远来看会严重影响合同当事人双方的合作气氛，同时将严重影响承包人的信誉，必将导致承包人自身竞争力的削弱。因此，承包人应摒弃上述做法。;; 在当时计划经济管理体制的影响下，工程索赔管理工作没有得到应有的重视，合同管理水平较低，而且建筑市场各种主体本身和客观条件的阻碍导致工程索赔管理工作出现了一系列问题。国内承包人在初登国际市场时，由于没有索赔经历、缺乏常识、没有底气、没有资料，承包人的索赔常常是不了了之，严重者还发生了反索赔。造成这些问题的客观原因是国内建设单位不准索赔、缺乏建筑中介服务机构和