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律师代理民事诉讼的步骤和方法1
律师代理民事诉讼的步骤和方法
新闻来源:商都法律网????发布时间:2009-10-19 17:59:30????点击量:1415次
一、签订委托代理协议 当事人发生民事纠纷需要委托律师作为诉讼代理人时,首先应到律师事务所提出代理要求,经双方协商达成一致意见后,由律师事务所与委托人签订委托代理协议。委托代理协议是律师代理民事诉讼的依据,其主要内容应当包括:1.委托人的姓名、性别、年龄、住址等基本情况及案由;2.律师事务所指派参加诉讼的律师的状况;3.委托代理事项及权限,必须以委托人真实意思为准;4.代理关系的有效期限;5.双方商定的委托代理费用;6.双方的权利、义务。根据《律师法》第四十九条规定:律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的,由其所在的律师事务所承担赔偿责任。律师事务所赔偿后,可以向有故意或者重大过失行为的律师追偿。律师和律师事务所不得免除或者限制因违法执业或者因过错给当事人造成损失所应当承担的民事责任。违约赔偿条款的建立,可以有效地促使律师谨慎细致地处理业务工作,也符合律师事务所市场经济中介组织的性质。
根据司法实践的经验,是否应当接受当事人的委托,律师事务所在与当事人订立委托代理合同时,应从程序法和实体法方面进行审查,具体包括以下问题: 1.审查委托人委托代理的事项,是否具备民事诉讼法规定的起诉条件。 根据《民事诉讼法》的有关规定,起诉应当具备以下条件:(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实理由;(4)属于《民事诉讼法》规定的受案范围并依法应适用民事诉讼程序;(5)不属于当事人对人民法院正在审理的案件又以同一诉讼标的、诉讼理由对同一被告起诉的情况,即不属于重复起诉;(6)不属于人民法院对当事人的争议已作出生效判决的情形;(7)不属于依照法律规定,在一定期限内不得起诉的案件,仍处于不得起诉的期限内;(8)委托人具有诉讼权利能力;等等。只有符合上述条件,委托人向法院提出的保护自己民事权益的请求才会被人民法院接受,否则,人民法院就不能受理,也就没有民事诉讼,律师也就不可能成为诉讼代理人了。 2.该案是否归法院主管。 对于不属于人民法院主管的,就不应接受委托。对于依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,应告知委托人向有关机关申请解决。 3.审查委托人的诉讼请求有无充分的事实根据和证据材料。 如果诉讼请求符合民事实体法的规定,证据材料又确实充分,律师就应当接受委托,如果事实根据和证据材料不充分但证据可以进一步收集的,可以先接受委托,然后再进一步调查取证;如果事实根据和证据材料明显不足,又无进一步补充完善可能的,应当向委托人说明原因,不接受委托,否则,即使起诉,最终也将会被法院驳回。 4.审查委托人的诉讼请求是否违反法律、政策、社会公德。 如果委托人将要提起的诉讼请求违背法律、法规、行政规章、有关的国家政策和社会公德,应当向委托人讲明这种诉讼请求将不会受到司法保护,应该劝当事人、法定代理人改变其诉讼请求。如果当事人不愿改变或无法改变为符合法律、政策和社会公德的诉讼请求,那么就不能接受委托。《律师职业道德和执业纪律规范》第40条规定:律师应当恪守独立履行职责的原则,不因迎合委托人或满足委托人的不当要求,丧失客观、公正的立场,不得协助委托人实施非法的或具有欺诈性的行为。 5.审查案件是否已超过诉讼时效。对于超过诉讼时效的案件,因委托人已丧失胜诉权,起诉会被法院驳回,律师代理诉讼没有什么意义,故不应接受委托。 6.审查被指派的律师是否已在同一案件中担任了对方当事人的代理人,被指派律师是否与委托人有利害关系。 7.是否属于离职审判员从事律师职业的在离职2年内的,等等。 经过审查分析,律师认为案件符合人民法院受理条件的,应当接受委托。对委托人的请求,部分不合理的,律师应做解释工作,动员其放弃,以便有效地进行代理工作,维护其合法权益。如果委托人的请求明显无理、无据或其行为明显违法的,律师应拒绝接受委托,决不能有求必应。否则,律师依法办事就无从谈起,并将给律师的形象和代理工作造成不良的影响。
二、出具和提交授权委托书
《民事诉讼法》第59条第1款规定:“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书,”授权委托书是被代理人单方出具的说明、证明律师代理权限范围的法律文件。授权委托书的内容一般包括授权委托人的姓名、住址等必须说明的事项,律师的姓名、所执业的律师事务所、住址等,律师的代理权限;等等.对于律师的代理权限,无论是一般代理,还是特别代理,都应尽可能详尽地予以列举,不能作简单地概括性陈述。授权委托书应当一式三份,委托人保留
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