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最高额抵押担保合同纠纷案 案情简介： ××中外合资有限责任公司系 1994 年设立的中外合资企业（以下简称合资企业）。××公司系合资企业的中方投资者（以下简称中方股东）。中方股东分别于 1994、1995、1996 年以自己的名义向××银行（以下简称银行）申请了三笔贷款，共计 1200 万元。 当时，中方股东未向银行提供任何形式的担保。三笔贷款的期限届满后，中方股东未能按照贷款合同的约定向银行偿还借款本息。此期间，银行不断向中方股东发出催收通知，使诉讼时 效处于中断的状态。 1998 年 10 月，中方股东委派的合资企业的董事长在未征得董事会和外方股东同意的情况下，以合资企业的名义与银行签订了《最高额抵押合同》，约定： 1、合资企业以土地使用权（该土地上已有建筑物）在 1500 万元的范围内为中方股东的借款提供担保； 2、担保范围为银行自1994 年1 月1 日至1998 年10 月期间向中方股东发放的贷款本息。2001 年 3 月，银行将上述三笔不良贷款本息债权全部转让给了××资产管理公司（以下简称资产管理 公司）。资产管理公司于 2003 年 8 月向中方股东和合资企业提起诉讼，要求判令中方股东偿还全部借款本息，并判令由其产管理公司对合资企业提供的抵押物行使抵押权。 诉讼中，资产管理公司向法庭提交了土地他项权利证明书。该证明书载明：前述的最高额 抵押合同的抵押登记时间为 1998 年 10 月。然而，合资企业的律师通过调查发现： 1、本案所涉土地使用权抵押，登记于该土地部门 2001 年度的抵押登记簿上； 2、该土地使用权抵押登记的时间为 2001 年 7 月； 3、土地管理部门在抵押人和抵押权人向其递交的《土地他项权利登记申请书》上，将该申 请书编号为（2001）848 号。 合资企业律师随即申请法院对上述证据予以了调取和核实。另，银行在对中方股东发放贷款前，对中方股东在合资企业中的投资情况进行了调查了解，并曾要求中方股东以其在合资企业 中的股权为贷款提供担保。起诉前，当地政府对抵押的部分土地使用权进行了征用，并另行划拨 土地对合资企业予以补偿。 同时向合资企业支付了部分现金，以补偿该部分土地上被拆除的建筑物及经营损失。资产管理公司在起诉前，申请法院对该笔补偿现金采取了保全措施。在该案庭审之前，原、被告三方 达成协议，由合资企业代替中方股东偿还资产管理公司 900 万元债务，资产管理公司对其余债务予以豁免。中方股东将其持有的合资企业的部分股权折抵给外方股东，以补偿外方股东因此受到的损失。协议达成后，资产管理公司撤诉。 问题： 一、本案中，合资企业可以提出哪些抗辩理由？ 二、资产管理公司申请法院对政府向合资企业支付的补偿现金采取保全措施是否有法律依 据？ 三、本案中，合资企业的董事长以合资企业名义与银行签订的最高额抵押合同是否有效？应当如何看待该抵押合同的法律性质？四、如果原、被告三方未能达成协议，原告没有撤诉，你认 为法院可能作出什么样的判决？ 参考答案： 一、合资企业可以提出以下抗辩意见： 1、抵押登记违反法定程序： 本案中，他项权利证书记载的抵押登记日期为 1998 年 10 月，而其实际登记日期为 2001 年 7 月。他项权利证书是土地登记部门弄虚作假的结果，是违法无效的。 2001 年 3 月，银行就已将上述债权转让给了资产管理公司，其无权作为抵押权人。这正是土地登记部门在他项权利证书上将抵押登记日期“提前”的原因。 本案所涉的土地使用权设定抵押时，其上已建有建筑物。根据建设部的有关规定，房地 应一并设定抵押。否则登记机关不应办理抵押登记。 注意：合资企业可依据上述理由向土地登记机关提起行政诉讼，请求法院判令土地登记机 关撤销抵押登记。 2、抵押合同违反法律强制性规定：《公司法》第六十条第三款规定，“董事、经理不得以公 司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保”。该条规定属于法律的强制性规定。最高人民 法院《关于适用担保法若干问题的解释》第四条亦明确规定， “董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合 同无效”。 基于上述法律和司法解释的规定，最高人民法院于 2001 年 11 月 17 日对中国福建国际经济技术合作公司（以下简称中福公司）与福建省中福实业股份有限公司（以下简称中福实业公司） 借款担保案（以下简称中福案）作出了最高人民法院（2000）经终字第 186 号民事判决，判决“中福实业公司以赵裕昌为首的五名董事通过形成董事会决议的形式代表中福实业公司为大股东中福公司提供连带责任保证的行为，因同时违反法律的强制性规定和中福实业公司章程的授权限制而无效，所签定的保证合同也无效。” 该判决表