论我国刑法中情节的概念及其基本特征.pdfVIP

论我国刑法中情节的概念及其基本特征 一、我国刑法中情节的概念 1.观点聚讼及其评析 情节在我国刑事立法领域的使用范围之广泛,以及在我国刑事司法实践 中的作用之大、地位之突出是令世界其他国家刑法叹为观止的。据笔者统计,1979 年《刑法》中出现的“情节”二字有68处,而1997年《刑法》中出现的“情节” 有293处之多。如果再加上各种附属刑法、补充规定(刑法修正案)以及立法司法 解释等,“情节”更是不计其数。 我国刑法中的情节的表述,我国刑法学界一般称之为犯罪情节。而对于什 么是犯罪情节,在我国刑法学界则众说纷纭、表述不一,甚至几乎找不到相同的关 于犯罪情节的概念,笔者根据手头所掌握的资料,归纳概括起来,代表性的观点 如: 比较早的对犯罪情节的理解是通过列举的方式对犯罪情节进行界定的, 例如,有的学者就认为,所谓情节,是指案件的具体情况,犯罪者的动机、手段、过 程、结果等。还有的表述为:所谓情节,是犯罪情节的简称,是指犯罪过程中的各 种事实情况;情节,指的是事物存在与变化的情状与环节。犯罪作为一种社会现象, 其情节即是指犯罪存在与变化的情状与环节;刑法中的情节是与行为的整个过程 和整个事实相着的,表现行为的性质和程度的各种事实、事件、或者情况;我国刑 法中的情节,是指刑法规定或者认可的体现行为人主观恶性或者行为的社会危害 程度,影响定罪量刑的主客观情况。类似的表述还有,刑法意义上的情节,是指依 据刑法规定,被认为体现行为社会危害性和行为人主观危险性,足以影响罪刑关 系的各种事实等等。足有9种之多。 2.情节概念的科学界定 笔者认为,要正确界定我国刑法中的情节的概念,应当着重把握以下几 点: 首先,我国刑法中的情节是否与刑事案件中的情节相同。刑事案件中的情 节,是刑事案件发展的事实范畴,但是并非所有刑事案件中的情节都是应当被纳 入到刑法中的情节领域中来,刑法中的情节虽然笔者不主张其绝对意义上的法定 性,但是并不否认其与刑事法律或者刑事政策的对应性和关联性。因此,只有那些 对定罪量刑甚至行刑有影响的案件事实情节才可以被认为是我国刑法中的情节。 因此,在对我国刑法中的情节概念进行分析时必须注意不能将其与刑事案件中的 情节混同。 其次,我国刑法中的情节是否必须是刑事法律规定。我们认为,情节与刑 事法律相关联,而且绝大多数情节也都是在刑法总则或者分则中规定的,例如, 《刑法》第13条规定的“……但是情节显着轻微危害不大的,不认为是犯罪”; 刑法》第 61条规定的:“对于犯罪分子适用刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、 犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度、依照本法有关规定处罚”。在刑法分 则中关于情节的规定就更多,这些情节规定,有的影响定罪,例如,《刑法》第246 条规定:“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人,情节严重 的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”《刑法》第260条 规定:虐待家庭成员,情节恶劣的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。” 再次,情节是否包含了行为客观危害性和行为人人身危险性的程度。犯罪 情节反映行为的社会危害性和行为人的人身危险性已经成为共识,但是,我们认 为,情节同时还反映出社会危害性和人身危险性的程度。不同的犯罪情节,反映出 不同程度的社会危害性和人身危险性。在影响定罪的场合,就是情节所反映的社 会危害性的量的积累达到了质变,而在影响量刑的场合,是使罪责刑相适应原则 得以贯彻的立法和司法体现。 最后,情节是否包含行刑情节问题。现行刑法主要解决的是定罪量刑的问 题,而对于刑事执行问题涉及较少。而刑法中的刑罚执行制度,例如减刑、假释等 制度的设立,在事实上是考虑了行刑情节的问题,因为减刑、假释和缓刑等制度的 具体适用必须考虑行为人犯罪时候所造成的实际社会危害性以及行为人的人身 危险性问题,而这两个方面的问题又必须通过具体的犯罪情节来反映,所以刑法 中的情节应当包含行刑情节。例如,1997年 10月 28日 《最高人民法院关于办理 减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第 13条规定,对犯罪时未成年的 罪犯的减刑、假释,在掌握标准上可以比照成年罪犯依法适度放宽。未成年罪犯 能认罪服法,遵守监规,积极参加学习、劳动的,即可视为确有悔改表现予以减刑, 其减刑的幅度可以适当放宽,间隔的时间可以相应缩短。符合刑法第 81条第 1 款规定的,可以假释。第14条规定,对老年和身体有残疾(不