第一讲 刑法概述.docxVIP

第一讲刑法概述 ―、刑法的特征 刑法是以国家名义颁布的，规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。 所以，①刑法应当具有“谦抑性”，即如果能用其他法律解决问题，就不要动用刑法， 要慎用刑法。②刑法是其他法律的保障。（刑法的“谦抑性”） 二、刑法的机能 表1 刑法的机能 分类 内容 示例 法益保护机能 通过惩罚犯罪保护社会。 将杀人者判处死刑。 人权保障机能 通过限制国家刑罚权的发 动，保障公民的合法权益。 对于法无明文规定者，即使其行为具 有严重的社会危害性，也不能定罪。 行为规制机能 刑法具有规范人的行为的 机能 法律规定：故意杀人的，处…（刑罚）， 就表示不得杀人。 匕三重机能，同时具备。 三、刑法的基本原则 贯穿刑法始终，对掌握刑法的基本理念有重要作用。 （一）三原则的作用 所有的定罪及量刑都要依据刑法； 所有的量刑都要与行为的客观社会危害性和行为人的人身危险性相适应；（主客观相 统一） 定罪和量刑时要对所有人一视同仁。 刑法的论述题也都可以归结为定罪和量刑是否准确、公平的问题，所以要认真从理论上 掌握。 （二）罪刑法定原则 内容：法律没有明文规定为犯罪的行为，无论社会危害性多么严重，都不得定罪处 罚。同时，对于法律有规定的，也必须依法定罪处罚，这也是罪刑法定的要求。 怒芝考查具体犯罪的认定，实质也是考查罪刑法定。 （一） 溯及既往的禁止（事前的罪刑法定） 即禁止重法（不利于被告人的法律）溯及既往 （二） 合理解释刑法，禁止类推解释（严格的罪刑法定） （三） 刑法的明确性（确定的罪刑法定） 明确性是指法律语言的表达使人能够确切了解违法行为和惩罚的内容，准确地确定犯罪 行为与非犯罪行为的范围。即具有通常判断能力的一般人能够依据条文用语识别什么是被被 禁止的，什么是被允许的。 表2 罪刑法定原则的内容 分类 内容 形式侧面 （4个派生原 则） （1） 排斥习惯法：刑法必须是立法机关制定的成文法。 （2） 排斥绝对不定期刑 （3） 禁止有罪类推：但不禁止有利于被告人的类推（这种类推也必须符 合法律的真意）。（绝对一般是错的） （4） 禁止重法溯及既往：但不禁止轻法溯及既往。 实质侧面 （核心是刑法 必须是良法） （1） 对犯罪与刑罚的规定必须明确； （2） 刑法的处罚范围与处罚程度必须合理； （3） 禁止不均衡的、残酷的刑罚。 【示例】“罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（ 的罪刑法定）；（2）排斥 习惯法（ 的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（ 的罪刑法定）；（4）刑罚法规（明 确）的适当（ 的罪刑法定）。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？（2010年试卷 二第1题）1 A.事前一 成文 确定 —严格 B.事前一 确定 —成文— —严格 C.事前一 —严格一 —成文— 一确定（明确和适当） D.事前一 —成文— —严格— —确定 （三） 适用刑法人人平等原则：定罪与量刑都要平等。 （四） 罪刑相适应原则： 本原则实为“罪责刑相适应”一一刑既要与罪的严重性相适应，也要与责 的严重刑相适应。 在量刑时要兼顾行为与行为人。 它要求在量刑时除了考虑犯罪行为本身的轻重外，还要考虑行为人的人身危险性，即 再次犯罪的可能性（再犯可能性）。具体来说，它要求： A.在量刑时要实现“三个相适应” 要以客观行为的侵犯性与主观意识的罪过性相结合的社会危害程度，以及犯罪主体再 次犯罪的危险程度，作为刑罚的尺度。换言之，刑罚（1）既要与犯罪性质相适应，（2）又 要与犯罪情节相适应，（3）还要与犯罪人的人身危险性相适应。（再犯可能性） 1答案：D。 犯罪的社会危害性不是纯客观的。 B.在立法方面、司法（量刑）方面、执法（行刑）方面都要体现罪刑相适应原则。 ?立法方面，我们已经确立了科学严密的刑罚体系、区别对待的处罚原则、轻重不同的 量刑幅度。 咆芝为什么这个原则对立法也有要求？ ?在司法方面，要求在量刑中兼顾行为的社会危害性与行为人的人身危险性。 ?在执法（行刑）方面，要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度，根据犯罪人人身 危险性的消长不断改变刑罚的执行方式，即在行刑中也要体现罪刑相适应原则。 浚；刑法中的哪些制度体现了本原则？ （五）主客观相统一原则：不是法律规定的基本原则，但在定罪、量刑时极为重要。 每个犯罪都包括主观与客观两方面的要件，只有同时满足这两方面，才可以定罪。（认识错 误） 在司法考试真题中，是否有考查这一原则的真题？ 四、刑法的修改 *刑法修正案这种修改方式有何优点? 五、刑法的解释 法条用语虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，应包 含在该规定的适用范围之内。即“虽未明说，但应包含”。如在同一个犯罪构成内，入罪时， 举轻以明重；出罪时，举重以明轻。这被称为当然解释。 我想特别强调一下类推解释