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电信诈骗犯罪的司法认定 随着信息技术的发展，计算机网络、移动通信网络和广播电视网络三网络的融合已经形成。成熟的信息社会正在逐步发展，人们的生活方式发生了很大变化，大量新的信息犯罪也出现。电信欺诈犯罪是一种严重的有害行为。近年来,电信诈骗事件层出不穷,涉案金额越来越大。尽管有关部门高度重视,采取各种措施进行重点打击与防治,但电信诈骗犯罪并没有从根本上得到抑制。对于电信诈骗犯罪的研究,我国学界大多存在一个误区,认为电信诈骗不是一个新的犯罪类型,而是普通诈骗罪的一种新表现形式,仅仅是犯罪工具和手段发生了变化。但事实上,电信诈骗犯罪在发生的场域、侵害的法益与构成要件上,都与普通的诈骗罪有所差异,现有的刑法规定业已滞后,导致司法实践中存在很多问题。本文拟从电信诈骗犯罪的特殊性入手,探讨信息诈骗罪的立法问题。 一、 电信欺诈和犯罪定义 (一) 电信诈骗犯罪的概念 在我国,通常认为,电信诈骗犯罪是指犯罪分子为了非法占有他人的财物,通过现代通信技术手段向他人发送各种虚假语音、书面信息,使对方在轻信虚假信息后通过各种方式“自愿”将其财物交付给犯罪分子的行为。因此又被称为虚假信息诈骗犯罪。而欧美国家的“电信诈骗犯罪(Telecommunications fraud)”与我国学界所称的电信诈骗截然不同,是指电信资费诈骗,即以电信服务商为欺诈对象,采用技术手段窃取账户信息,或使用虚假信息来注册客户账户等手段,非法获取电话、手机、电脑网络等电信服务或获得电信服务承诺等形式的欺诈。采用技术手段窃取账户信息,非法获取电信服务的行为,我国刑法第265条将其规定为盗窃罪,但适用范围较小,仅限于盗接他人通信线路,复制他人电信号码,或者明知是盗接、复制的电信设备、实施而使用的行为。笔者认为,此类行为以盗窃罪定罪更为合理,因为行为人虽然采取了欺诈手段,但本质仍然是在电信服务商不知情的情况下秘密窃取电信服务这种财产性利益。而使用虚假信息注册账户,非法获取电信服务或电信服务承诺则的行为可以归属于诈骗罪,2000年最高人民法院出台的《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第9条也作出类似规定:“以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话,造成电信资费损失数额较大的,依照刑法第266条的规定,以诈骗罪定罪处罚。”以上两类行为,显然不同于上述概念中的电信诈骗犯罪行为,其侵犯的法益也仅仅是电信服务商因提供电信服务收取的服务费用这种单一的财产性利益,没有必要为此单独设立新的罪名。 而我国大多数研究文献对电信诈骗犯罪的定义也并不准确,只是电信诈骗犯罪的一种主要表现形式,并不能涵盖所有类型的电信诈骗犯罪。电信诈骗犯罪作为一种信息犯罪,应该具备以下几个特征。首先,电信诈骗犯罪必须以电信作为诈骗行为的载体。所谓电信,国际电信联盟(ITU)给出的定义是:“使用有线电、无线电、光或其他电磁系统的通信。”电信诈骗区别于其他诈骗犯罪最主要的地方就在于必须借助各种电磁系统的通信方式与被害人沟通,捏造事实、隐瞒真相,使被害人陷于错误认识。不仅应包括电话、短信、传真、电子邮件、网络聊天工具等电信方式主动向被害人发送欺诈信息,还应包括通过网站或网络交易平台发布虚假信息。其次,电信诈骗犯罪从发布虚假信息到被害人陷入错误认识的整个过程都必须发生在信息空间中。电磁通信方式是现代社会人们沟通交流必不可缺少的通讯方式,在其他诈骗犯罪中,也不乏行为人通过手机、短信、传真、电子邮件等方式与被害人联络、接洽或或向被害人传递信息的情形,但从整体来看,使被害人陷于错误认识而处分财物的过程,是在现实空间中发生的,不能因为这一过程中使用了电信设备就认为是电信诈骗。而作为信息犯罪的电信诈骗,行为人发送或发布虚假信息,被害人接受信息到陷入错误认识,都发生在信息空间中,双方只通过电信进行联络,在现实空间中一般不互相见面。也正因为信息空间具有虚拟性、开放性、超时空性等特征,使电信诈骗的对象通常为不特定多数人,而且难以识别、侦查和取证,电信诈骗犯罪才具有比普通诈骗罪更为严重的危害。第三,电信诈骗犯罪必须使被害人陷入错误认识而自愿处分财物的诈骗行为。因此,一些被媒体认为是电信诈骗的行为,并不属于电信诈骗犯罪。例如,在网络上骗取、盗取被害人账户信息并利用该信息进行转账、提款、获取虚拟财产等行为类型,虽然使用了诈骗手段,但被害人没有处分财产的意思和行为,应属于秘密窃取的盗窃行为;而打电话谎称绑架了被害人家属要求支付赎金、冒充黑社会敲诈的行为,被害人是因受要挟而“被迫”交出财而非“自愿”处分财物,应构成敲诈勒索罪。 总之,本文所称的电信诈骗罪,是指以非法占有财物为目的,使用电信设备或通过计算机信息网络、广播电视,在信息空间中传播虚假信息,使被害人因此陷入错误认识而自愿处分财物的行为。 (二) ．利用电信工具进行诈骗