购销合同应注意的问题.docxVIP

1 .主体适格性的问题一分公司是否可以作为签约主体 根据《合同法》第二条的规定，合同是平等主体的自然人、法人、其它组织 之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。同时《合同法》第九条规定， 当事人订立合同应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。问题是，分公司 的性质是否属于第二条规定的其它组织？它又是否具有第九条所要求的相应的 民事权利能力和民事行为能力？ 根据《关于〈合用民事诉讼法〉若干问题的意见》第40条的规定：民事诉讼 法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不 具备法人资格的组织，其中就包括法人依法设立并领取营业执照的分支机构； 该意见的第41条规定，法“人非依法设立的分支机构，或者虽然依法设立，但 没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。” 根据上述分析，我们基本可以得出如下结论：如果签约对方是一家依法设立 并领取营业执照的分支机构，那末签约、履行合同基本不存在问题。 反之如果签约对方是未依法设立的分支机构，或者虽然依法设立，但没有领 取营业执照，那末我们建议客户最好还是与该分支机构的法人直接签约，以避免 不必要的纠纷。 2.付款方面的问题一预付款的问题 现在越来越多的卖方选择在合同签订之后、发货之前，要求买方先行支付一 定比例的预付款。在此前提下，卖方才会按时投产和按时发货，这种做法对于卖 方来说可以降低一定的风险。但是预付款的问题对于买方来说却是一项具有风险 的行为，作为买方的律师，如何尽可能的为买方降低法律风险？通常在买卖合同 中我们会建议客户采用如下两种方式来解决： ⑴预付款保函的方式 通常预付款保函有银行出具的和担保公司出具的两种。所谓预付款保函就是 银行或者担保公司应卖方的请求，出具给买方的书面保证，保证如果卖方未能彻 底履行合同时，银行或者担保公司负责偿还买方预先支付的预付款。普通情况下, 银行的预付款保函具有比较好的公信力，通常不需要再就其担保资质进行审查。 但是如果保函是由担保公司出具的，则需要就担保公司是否合法成立并且是否 具有担保资质进行审查。 如果客户的买卖合同标的金额很大，我们通常建议客户采用预付款保函的方 式。 自然人指个人，签约时应该要求其提供身份证，并保存复印件，记录住址、电话 等信息，以便于履行合同和浮现纠纷时诉讼和执行。I 2、审查签约资格 法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，与没有从业资格的单位和个人签订 的合同通常无效，签订此类合同风险很大。 3、调查商业信誉和履行能力 如调查对方的涉诉情况，调查合同约定财产的产权归属等。固然最好是能委托专 业调查机构进行调查。 4、审查合同的合法性 违反法律规定的合同是无效的，如在深圳普遍存在的农民房买卖合同就是无效合 同。 5、审查代理人资格 实践中并非所有的合同都由法定代表人或者负责人签订，不少合同时常是由部门 经理、业务员负责签订，这些人代表公司签合同时必须要有明确的授权，应注意 审查授权范围和授权期限。 6、审查合同签章 签订合同时应要求合作方加盖单位的公章，签章要清晰可辨。如果对方加盖分公 司、部门的印章，则需要明确的授权委托书。一定保存对方授权委托书的原件。 如合同文本需要修改，应由双方在修改过的地方盖章确认，也可另行签订补充合 同。 7、防范恶意利用有限责任 一些大公司通常成立若干注册资本很少的子公司，利用大公司的影响谈业务，而 利用小公司签合同。当合同正常履行时大公司则以财力和人力确保合同履行，而 当合同浮现较大风险时则可以牺牲掉小公司以避免大公司卷入诉讼。此时最好的 办法是要求大公司作为履行合同的保证人。 8、防范虚构合同主体资格 一些外商企业没有进行工商登记而仅凭《外商企业批准书》便对外签合同，一些 挂靠在大外贸公司名下的二些所谓经营部等也没有签约资格。此外注意区分名称 的差异。 二、采用书面合同 合同应尽量采用书面形式，其好处有：1、书面合同是双方存在合同关系的重要 证据；2、避免双方履行过程中产生争议；3、防止合作方不认可业务员的职务行 为。 合同尽量不要采取传真形式，一旦发生纠纷而又没有其他证据左证，对方又不承 认时，传真件合同可能得不到法院的认可。 三、审查合同条款 合同条款一定要明确，不产生歧义。重要合同可以参考一些标准文本并结合交易 的实际情况进行增删，最好请专业律师审查。合同的主要条款包括标的、质量、 价格、履行方式、违约责任、争议解决方式。 1、规格条款 对于多规格产品特别要注意，与客户商议的时候，要对各型号产品的具体规格做 出说明，同时详细了解客户需要，避免浮现差错。J 2、质量标准条款 应根据产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议的期限，同时应认真审 查合同中约定的标准和客户需要的标准是否一致。其中质量是最容易发生争议的 条款之一，买方往往以