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代理词
依照法律规定,受原告的委托,本人担任原告提供劳务者受害责 任纠纷一案的诉讼代理人,通过参与本案的庭审活动,结合争议焦点, 现发表如下代理意见:
一、事情经过:略。
二、被告与甲签订的《砌墙及附属工程承包合同》是承包合同关 系,在本案重大存在过错,依法应承担赔偿责任。主要体现有:
1.根据《建筑法》第22条、29条规定,禁止将建筑工程发包或 者分包给无资质的施工单位或者个人,被告违反了该法律规定,将砌 墙及附属工程发包给无资质的个人甲施工,存在过错,这种过错行为 对本事故的出现起了诱导作用。《最高人民法院关于审理人身损害赔 偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第2款规定:“雇员在从 事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或 者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生 产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”
2、根据被告提供证据的《龙升工业园南楼厂房改扩建工程施工 合同》及现场照片反映的实际情况可以看出,被告没有设置安全的防 护措施,致使提供劳务人员(即原告)没有安全措施保护下而致伤, 存在重大过错。
3.被告将厂房工程交给没有取得建筑资质的甲,被告与甲所签订 《砌墙及附属工程施工合同》中约定“甲方(即被告)对施工过程任 何安全问题及事故不负责”,违反了我国《合同法》第53条第1款 的规定而无效,被告在选任承建人上有过错,依法应承担赔偿责任。
三、关于甲在本案中是否要承担赔偿责任。代理人认为,且原告 与甲签订了劳务合同,原告为其提供劳务,双方已构成雇佣关系。依 据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解 释》第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应 当承担赔偿责任。”且甲存在重大过错,1、没有取得相应的建筑资 质,2、没有对雇佣的员工进行安全建筑施工培训,3、且在施工过程 中没有提供安全防范措施,存在重大安全隐患没有及时消除。因为接 受劳务者在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风 险的防控者,对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务, 对提供劳务者的职业活动提供必须的保障是接受劳务者的责任。原告 作为雇员在从事雇佣活动过程中受伤,甲为雇主应当承担赔偿责任, 不存在免责事由。
四、根据我方提交的证据2 (病情证明书)、证据3 (富强医院 住院病员预交款收据9张),足以证明原告主张的赔偿损失6万元于 理于法有据,应当得到法院的支持。根据《高人民法院关于审理人身 损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定,“受害人遭 受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包 括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必
要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。”
五、因原告伤势未全愈,仍需继续治疗,对后期产生的医疗费及 伤残赔偿金,原告对被告保留追究权利。
综上所述,原告为被告提供劳务过程中身体受到伤害,甲作为雇 主应当承担赔偿责任,被告应当与甲承担连带支付责任。
以上代理意见供法庭参考,并希望能够予以采纳。
代理人:律师
2021年12月17日
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