新《公司法》下的“代持”.docx

新《公司法》下的“代持”

???一、法律的规定

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??法律使用了“禁止”的字眼来规定代持。

??它不禁止的，就是允许的。

??上市公司要披露股东、实际控制人。

?

??特别是实际控制人，

??法律要求披露。

??不能通过代持隐名。

??所以，新《公司法》在这里进行了禁止规定。

??这是专门指上市公司的。

??为我们理解代持，提供了一个新视角。

???二、有限责任公司的代持

?

??最高法院认为，有限责任公司的代持合同是合法的。

??有限责任公司属于人资两合，

??实际出资人对其他股东是公开的吗？

??“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”

??很明显，实际出资人对其他股东，也可以是隐名的。

??最高法院认为如此代持合同，也是合法的。（有限责任公司）

???三、违法代持

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??司法实践中，代持干股，并不认为代持违法。

??反而认为合法股权，以此计算受贿金额。

??或者说，

??在违法犯罪事项中，并不否认代持的合法性。

???四、分析

??新《公司法》出现了“代持”的概念，

??很明显，代持属于独立概念和独立事项。

??代持，类似于信托，类似于代理。

???

??但在法律上，代持有了自己的独立地位。

??代持就是代持，它不是信托，也不是代理。

???五、代持的税务处理

??通过以上分析，我们可以知道，

??实际出资人，

??有的显名。比如，上市公司的实际控制人，如果是通过代持实现控制，需要披露，是显名。

??有的实际出资人则是隐名。甚至有限责任公司的其他股东都不知道隐名股东的存在。

??

??显名实际出资人，如果要获得股东地位，

??上市公司的信息披露，应该属于证明合理性的有效证据。

??可以视为有正当理由。

??隐名实际出资人，要获得股东地位，

??很难被视为有正当理由。

???《分析：名义股东变更为实际出资人》

??看到前几天本公众号的文章，不仅感叹。

??新《公司法》给出了一个答案。

??当然，因为新《公司法》给了我们新的视角，

??回头看前面这篇文章，明显有很多不足。