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合同签名盖章审核不当的风险提示

导语

合同是交易的核心，企业在订立合同的过程中，可能遇到对方伪造、私刻、擅自加盖印章，或者有签名无盖章、有盖章无签名等情况，从而就合同是否发生效力引起大量纠纷，不利于交易顺利开展。《合同编通则司法解释》第22条对异常人章关系及其合同效力进行了规定，主要包括“真人假章”“有人无章”“有章无人”三种情形。本文将结合审判实践，针对企业缔约过程中涉及印章的多发高发风险情形，“对症下药”提供法律风险提示，以期帮助企业提前防范缔约风险。

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关于行为人的身份和权限的审查

企业在签约过程中的关注点需从“认章”向“认人”转变，即核实行为人（即签章人）有无代表权或代理权，这就要求企业在缔约前审查对方行为人身份和权限。

司法实践中，有的法定代表人、负责人或代理人在盖章之时没有代表权或者代理权，亦或超越其代表权限或代理权限，虽在合同上加盖企业印章，但事后该企业以行为人没有代表权或代理权等为由否定合同效力。

?法定代表人或负责人一定能代表企业吗？

风险：不一定。一般情况下，法定代表人或负责人在以企业名义对外签订合同时，无需企业另行授权，即可代表企业。但是在法律法规规定合同所涉事项应当由企业权力机构（例如股东会）或者决策机构（例如董事会）进行决议的，法定代表人或负责人的代表权是受限的。若合同相对方未尽到合理审查义务的，该合同不对企业发生效力，企业也无需承担违约责任。典型的例子如企业对外提供担保。

?委托代理有什么风险？

定义：委托代理指委托人委托代理人处理事务，例如企业可授权委托代理人代为订立合同。

风险：一般情况下，委托代理对代理事项、权限和期限有明确约定。而代理人在没有代理权限、超越代理权限或者代理权终止后，仍然以企业名义对外订立合同，但未经企业认可的，则该合同对企业不发生效力。

职务代理有什么风险？

定义：职务代理指企业工作人员在其职权范围内，以企业名义对外进行民事法律行为，例如负责企业业务的员工在其职权范围内，代表企业对外签订合同。在商事领域，职务代理与委托代理的区别主要如下：

首先，委托代理一般是一事一授权，而职务代理一经授权可反复多次适用；其次，委托代理的权限以授权委托书为准，而职务代理的权限则以日常交易为限，重大交易仍需获得特别授权；再者，委托代理情况下的无权代理，企业通常不承担任何责任，而职务代理情况下，企业仍需为其过错承担责任，例如企业对其工作人员怠于履行选任监督责任。

风险：企业工作人员以企业名义订立的合同涉及事项存在以下情形时，则视为该企业工作人员超越其职权范围，合同对企业不发生效力：

?依法应当由企业权力机构或者决策机构进行决议；

?依法应当由企业执行机构（例如董事会、理事会）决定；?依法应当由法定代表人、负责人代表企业实施；?不属于通常情形下依该企业工作人员职权可以处理的事项。

1.核实行为人的身份

综合考虑合同内容，明确行为人是以个人名义签订合同，还是代表企业签订合同。若是以法定代表人、负责人或代理人的身份签订合同，则涉及身份核实，具体如下：

?法定代表人、负责人身份核实。法定代表人和负责人的身份可以通过营业执照、企业章程进行审查，或通过国家企业信用信息公示系统等公开途径进行查询。

?代理人身份核实。若行为人是代理人，则须进一步审查代理类型。若是委托代理的代理人，主要形式审查有无授权委托书；若是职务代理的企业工作人员，主要审查行为人是否为企业在职员工以及是否享有法定职权，行为人的着装、工作场所、工作时间和签约地点等行使职权的外观因素，也是需要考虑的因素。

2.核实行为人的代表权限或者代理权限

主要确认行为人是否为越权代表或者无权代理。具体如下：

?当行为人是法定代表人或负责人时，在法律法规无特殊规定的情况下，一般都可以代表企业。

?当行为人是代理人时，主要考察授权委托书载明的授权范围、授权时间；当行为人是企业工作人员时，需要考察工作人员的职务、职权，适当留意盖章地点、盖章时间等是否在该企业工作地点或工作时间，重大交易还需要核实该工作人员是否获得特别授权，并了解该企业章程、机构设置、合同审批流程等。

2关于真人假章的处理

“真人假章”主要指行为人是有代表权或代理权的，但合同上加盖的印章不是备案印章或者系伪造印章，主要包括：

?法定代表人、负责人在合同书上签字；

?代理人、工作人员以代理人身份在合同书上签字；?代理人、工作人员尽管并未在合同书上签字，但能够证明其以代理人身份参与了缔约磋商。在司法实践中，代企业缔约的法定代表人、负责人或代理人确有代表权或代理权，合同也体现企业的真实签约意思，而部分企业为逃避合同责任，故意加盖假章，并在事后主张合同对该企业不发生效力。在法定代表人、负责人或代理人以企业名义订立合同且未超越权限，企业仅以合同加盖的印章不是备案印章或者系伪造的印章为由主张该合同对其不