单位可以以职工因醉驾被判拘役为由解除劳动合同吗？.docx

【问】单位可以以职工因醉驾被判拘役为由解除劳动合同吗？

【答】可以的。用人单位有权行使解除劳动合同权，也有权放弃劳动合同解除权。

1、刑事责任的界定

拘役是刑事责任的一种法定形式。刑罚是由《中华人民共和国刑法》中确定的，是指由人民法院对犯罪分子适用并由专门机构执行的最为严厉的国家强制措施。根据《刑法》规定，刑罚分为主刑和附加刑。其主刑。是对犯罪分子适用的主要刑罚方法，只能独立适用，不能附加适用，对犯罪分子只能判一种主刑。主刑分为管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑。

2、解除劳动合同法律依据

《劳动合同法》第三十九条第六项规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。

3、实操程序要点

解除的证据依据是生效的《刑事判决书》；

解除劳动合同决定前应当依法通知工会组织；

用人单位向劳动者应当有效履行告知义务；

用人单位应当自知晓确认之日起，在合理的期间内，依法行使劳动合同解除权。

4、刑事拘留期间中止劳动合同

职工依法被刑事拘留期间，双方劳动合同中止。实操中，中止社保缴费义务事宜严格按当地社会保险

业务经办规则处理。依据是原劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》【劳部发

（1995）309号】第28条规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由时期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。

暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由时，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。

5、不予起诉的不属于被依法追究刑事责任情形

原劳动和社会保障部办公厅《关于职工被人民检察院作出不予起诉决定用人单位能否据此解除劳动合同问题的复函》【劳社厅函（2003）367号】明确规定：人民检察院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十二条第二款规定作出不起诉决定的，不属于《劳动法》第二十五条第四项规定的被依法追究刑事责任的情形。因此，对人民检察院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十二条第二款规定作出不起诉决定的职工，用人单位不能依据《劳动合同法》第三十九条第六项规定解除其劳动合同。