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董监高履职风险及防范措施

一、董监高履职风险

（一）董监高的职权

在公司治理中，董事会是由全体董事组成的公司经营决策常设性机构，董事的职权主要通过董事会行使，董事职责范围主要规定在《公司法》第四十六条和公司章程中。监事会是公司的监督机关，主要监督董事、高级管理层的经营情况和公司财务情况，其职责范围主要规定在《公司法》第五十三条和公司章程中。高级管理层是公司的执行机关，负责具体事务的执行和日常经营管理，其职责范围主要规定在《公司法》第四十九条和公司章程中。

（二）董监高的义务

董监高对公司负有忠实义务和勤勉义务，忠实义务和勤勉义务的含义及属性完全不同，前者为消极义务，强调董监高不得利用职权谋取个人不当利益，履职时应采取适当措施避免自身利益与公司利益冲突；后者为积极义务，着重于检验董监高履职能力，履职时应为公司最大利益尽到管理者通常应有的合理注意，充分运用自身知识、技能和经验执行职务。

1、董监高的忠实义务

董监高的忠实义务表现形式为禁止性行为，具体细化如下：（1）董监高不得侵占公司的财产、挪用公司资金；（2）董监高不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入；（3）董高不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（4）董高不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（5）董高不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（6）未经股东会或者股东大会同意，董高不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（7）董高不得接受他人与公司交易的佣金归为己有；（8）董高不得擅自披露公司秘密；（9）上市公司的董监高作为公司内幕消息知情人，禁止实施内幕交易行为；（10）违反对公司忠实义务的其他行为。

2、董监高的勤勉义务

现行有效的法律法规未对董监高的勤勉义务进行列举，我们在分析现行有效的法律法规基础上结合董监高履职实操中的常见问题和案例，总结了六大勤勉义务：（1）董高对公司股东全面履行出资负有监督义务；（2）原股东处分股权过程中，董高负有及时办理股权变更登记的义务；（3）董监高有按照法律、行政法规或者公司章程规定执行职务的义务，履职不得损害公司及其股东利益；（4）董监高对与自身相关的关联关系和关联交易负有披露和保证公允的义务；（5）董高对公司重要文件的制作和保存负有监督义务；（6）上市公司董监高对公司信息披露信息的真实性、合法性和完整性承担监督义务。

（三）董监高履职面临的主要民事责任

在司法实践中，如董监高在履职过程中存在过错，对公司、公司股东或者公司债权人造成实际损失，将面临与公司承担连带赔偿等民事责任，主要履职风险介绍如下：

1、未履行对公司股东出资的监督义务，被要求承担连带责任

根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条和第十四条之规定，董事、高级管理人员的忠实勤勉义务包含监督股东出资，未实际履行该监督义务导致股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，董事、高级管理人员可能被公司起诉承担相应责任，代替股东向公司缴足出资。同时对于股东存在抽逃出资行为的，协助抽逃出资的董事、高级管理人员对返还抽逃出资本息向公司承担连带责任。股东抽逃出资导致公司债务不能清偿的，债权人有权起诉协助抽逃出资的董事、高级管理人员，要求其在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担连带责任。在（2018）最高法民再366号案件中，深圳斯曼特公司的六名董事未履行向股东催缴出资的勤勉义务法院判决其对深圳斯曼特公司4912376.06美元损失承担连带赔偿责任。

因此，董事、高级管理人员应留意公司章程规定的股东出资期限，在股东出资期限届满后及时向股东进行书面催缴，审慎审核股东与公司的关联交易，积极履行对股东出资义务的监督责任。

2、未及时办理股权变更登记，被要求承担相应责任

根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第二十七条之规定，原股东处分股权过程中，董事、高级管理人员未及时办理股权变更登记造成受让股东损失，对未及时办理股权变更登记有过错的董事、高级管理人员应当对受让股东承担相应责任。在（2020）云29民终90号案件中，法院认为华某作为案涉公司的法定代表人对办理股东变更手续应承担责任，判决其对原股东向股权受让方返还股转款项承担补充赔偿责任。

因此，在原股东处分股权，包括进行股权转让、质押或其他涉及权属变更的处分事宜时，董事、高级管理人员应留意内部决议和交易协议约定的交割时间、股权变更登记办理主体和时限要求。

3、未依照法律、行政法规或者公司章程规定履职，被要求承担赔偿责任

根据《公司法》第一百四十九条和第一百五十二条之规定，董监高执行公司职务时