2017年司法考试民法复习指导：交付的概念和类型.doc

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2017年司法考试民法复习指导：交付的概念和类型

2017年司法考试民法复习指导：交付的概念和类型。我们的小编为考生整理了司法考试讲义，希望对大家有帮助。

一、交付的概念

交付，即占有的移转。交付的要件有二：①移转占有。现实交付与简易交付移转的是直接占有；指示交付与占有改定则创设或移转间接占有。②具有交付的合意。当事人之间就占有的移转达成协议。因此，仅有占有的移转，没有交付的合意，不构成交付，不发生动产物权的变动。

二、交付的类型

交付分为两类四种：（1）现实交付（《物权法》第23条）；（2）观念交付。指交付在观念中发生。观念交付分为三种：①简易交付（《物权法》第25条）；②指示交付（《物权法》第26条）；③占有改定（《物权法》第27条）除占有改定不能作为质权设立的交付方式以外，四种交付方式在动产物权变动中的功能相同。

须注意：民法理论上还承认拟制交付，指在动产所有权已经证券化的情况下（如提单、仓单），则交付或者背书该权利凭证，即导致所有权的移转或者质权的设立。关于仓单的转让，《合同法》第387条规定：仓单是提取仓储物的凭证。存货人或者仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转让提起仓储物的权利。

1.现实交付。指事实管领力的移转，即双方在约定的地点，基于合意移转直接占有，使受让人取得直接占有，让与人放弃全部占有地位。直接占有是否终局性移转，须依一般社会观念（交易观念）定之。

【例4】甲、乙约定，甲购买乙祖传的一个手镯，价款30万元，甲已经预先支付了全部价款。一日，甲到乙家串门，乙拿出该手镯放在茶几上对甲说：现在给你，甲对曰：先放这，我走时带走。茶毕，甲忘了带走手镯。问现手镯的所有权归谁？。①也许甲始终都没有碰这个手镯一下，但依照一般社会观念，甲、乙已经合意完成了手镯的现实交付。故手镯所有权归甲。②我们在第一章《占有》中谈到，观察占有的维持与丧失，应依照一般社会观念，并参酌人与物结合的时间关系、空间关系予以认定，其中一般社会观念起主导作用。

【例5】甲将汽车出卖给乙，由甲的司机丙交给乙的司机丁。①这也是现实交付，称为为经由占有辅助人为交付。②丁辅助占有之时，乙取得汽车所有权。

【例6】甲出售汽车给乙，乙转售给丙。乙请求甲直接将汽车交付给丙，甲允诺而为之。①这也是现实交付，被称为经由被指令人为交付。②问题是：丙从谁那里、自何时取得所有权？答曰：甲将汽车交付给丙时，乙自甲处取得所有权，并在一个法学上的瞬间（好短、好短），丙又从乙处取得所有权。

【例7】甲的汽车在乙处修理期间，甲将汽车出卖给丙，丙又出租给丁。乙依照甲的指示，将汽车交付给了丁。①这还是现实交付，叫作经由占有媒介关系而为交付。②乙将汽车交付给丁时，丙自甲处取得汽车所有权。

《合同法》

第一百四十一条出卖人应当按照约定的地点交付标的物。

当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。

（二）标的物不需要运输的，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

须注意：《合同法》第141条第二款第（一）项是出题人顶爱考的一种现实交付：货交第一承运人即完成现实交付。但有三个条件：①动产买卖合同；②没有约定交付地点；③货物需要运输。重要的附带说明：在动产买卖合同中：①若约定了交付地点，就应在约定的地点完成交付，否则就不是交付了；②若没有约定交付地点，但货物又不需要运输，交付的地点是出卖人所在地（就不是第一承运人）这里要求掌握得十分精确。

【例8】甲向凡客公司邮购10件TShirt，但整个过程并未明确交付的地点，凡客公司于5月1日将10件TShirt投邮，甲于5月8日收到。问：甲何时取得TShirt的所有权。①甲与凡客公司的动产买卖合同中，没有约定交付地点，又需要运输，所以凡客公司货交第一承运人（邮局）时，即视为完成了现实交付，甲于此时取得所有权。②甲取得TShirt所有权的时间为5月1日。

2.简易交付。简易交付是一种观念交付。指动产物权的受让人已经直接占有该动产，在让与人与受让人就移转动产所有权或设立动产质权达成合意时，即视为已经完成现实交付。简易交付规定在《物权法》第25条。须注意：《物权法》第25条要求受让人依法占有动产，好没道理！事实上，受让人非法占有动产的，亦可简易交付。

【例9】甲将汽车借给乙使用期间，甲向乙借款10万元，乙要求甲以借给自己的汽车设立质权，甲同意。①甲、乙间的汽车质押合同生效时，即完成了汽车的简易交付。②乙于质押合同生效时取得汽车的质权。③之